Gewinnabschöpfung als kapitalmarktrechtliche Sanktion

Melanie Binninger

doi:10.3790/978-3-428-53253-7

Gewinnabschöpfung als kapitalmarktrechtliche Sanktion

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Binninger, M. (2010). Gewinnabschöpfung als kapitalmarktrechtliche Sanktion. Systematik und Konzeption einer Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht, dargestellt am Beispiel des deutschen und US-amerikanischen Insiderrechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53253-7

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Gewinnabschöpfung als kapitalmarktrechtliche Sanktion

Systematik und Konzeption einer Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht, dargestellt am Beispiel des deutschen und US-amerikanischen Insiderrechts

Binninger, Melanie

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 32

(2010)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53253-7
978-3-428-13253-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53253-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 421
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Mehr Regulierung für den Kapitalmarkt? Melanie Binninger beschäftigt sich mit der Frage, ob eine Gewinnabschöpfung eine sinnvolle Ergänzung des kapitalmarktrechtlichen Sanktionensystems darstellt. Andere Rechtsgebiete wie das Wettbewerbs- und Kartellrecht, das Strafrecht, das allgemeine Zivilrecht sowie das US-amerikanische Kapitalmarktrecht enthalten bereits dahingehende Regelungen. Erfahrungen mit diesen Normen sollen Aufschluss darüber geben, ob und wie eine Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht sinnvoll konzipiert werden kann. Insbesondere bei Insiderhandel und Verstößen gegen die Meldepflichten bei Directors' Dealings (§ 14, § 15a WpHG) könnten so rechtswidrig erzielte Gewinne abgeschöpft werden. Untersucht wird, wer den Gewinn geltend machen kann, an wen der Gewinn auszukehren ist und wie der Gewinn berechnet werden kann.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
Abkürzungsverzeichnis	26
Kapitel 1: Einleitung	31
A. Untersuchungsgegenstand	31
I. Gewinnabschöpfung als kapitalmarktrechtliche Sanktion de lege ferenda	31
II. Informationsasymmetrie am Kapitalmarkt	33
III. Gewinnabschöpfung im System des Haftungsrechts	36
B. Forschungsstand und Praxisbezug	38
C. Gang der Untersuchung	40
D. Begriffserläuterungen	41
I. Sanktion	41
II. Gewinnabschöpfung	41
III. Restitution	42
IV. Insiderhandel	43
V. Insider	43
VI. Directors’ Dealings	45
Kapitel 2: Tatbestandliche Anknüpfungspunkte einer kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung	46
A. Verbot des Insiderhandels	46
I. Regulierungsnotwendigkeit des Insiderhandels	46
1. Auswirkungen für den Anleger	48
2. Auswirkungen für den Kapitalmarkt	51
a) Pro Insiderverbot	51
aa) Steigerung der Funktionsfähigkeit des Kapitalmarktes	51
bb) Steigerung der Effizienz des Kapitalmarktes	52
cc) Anreizminimierung für manipulative Tätigkeit	54
b) Contra Insiderverbot	55
aa) Kursanpassung durch Insiderhandel	55
bb) Insiderhandel als „victimless crime“	56
3. Auswirkungen für den Emittenten	57
a) Insiderverbote reduzieren Eigenkapitalkosten	57
b) Rufverlust durch Insiderhandel	57
4. Auswirkungen für den Insider	58
5. Zwischenergebnis	58
II. Verbot des Insiderhandels im US-amerikanischen Recht	59
1. Geschichtliche Entwicklung	59
2. Gesellschaftsrechtliche Erfassung: § 10(b) SEA und Rule 10b-5	60
a) Disclose-or-abstain-Rule	63
b) Treuebruchstatbestand	64
III. Verbot des Insiderhandels im deutschen Recht	65
1. Historische Entwicklung	65
2. Verbot des Insiderhandels, § 14 WpHG	67
B. Verbot der Marktmanipulation	69
I. Verbot der Marktmanipulation im US-amerikanischen Recht	69
II. Verbot der Marktmanipulation im deutschen Recht, § 20a WpHG	70
1. Regelungszweck und Erscheinungsformen	70
2. Abgrenzung § 20a WpHG und § 14 WpHG	72
3. Abgrenzung § 20a WpHG und §§ 15, 15a WpHG	73
C. Melde- und Veröffentlichungspflichten	73
I. Ad-hoc-Publizitätspflicht	74
1. US-amerikanisches Recht	74
2. Deutsches Recht, § 15 WpHG	75
II. Veröffentlichungspflichten bei Directors’ Dealings	76
1. US-amerikanisches Recht, § 16(a) SEA	76
2. Deutsches Recht, § 15a WpHG	77
a) Regelungsinhalt	77
b) Internationaler Vergleich	79
c) Verhältnis des § 15a WpHG zu anderen Vorschriften	80
aa) § 15a WpHG und § 15 WpHG	80
bb) § 15a WpHG und § 14 WpHG	81
cc) § 15a WpHG und Deutscher Corporate Governance Kodex	83
3. Regelungszweck und Effektivität der Veröffentlichungspflichten	83
a) Praktische Relevanz der Mitteilungen	83
aa) Deutschland	83
bb) USA	85
b) Regelungszweck des § 16(a) SEA	86
c) Regelungszweck des § 15a WpHG	88
D. Ausblick: Weitere materiellrechtliche Anknüpfungspunkte	91
I. Marktschutzvereinbarungen	91
II. Fehlerhafte Anlageberatung	92
E. Ergebnis Kapitel 2	93
Kapitel 3: Sanktions- und Durchsetzungsdefizit im Kapitalmarktrecht: Rechtspolitisches Bedürfnis nach einer kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung	95
A. Sanktionsdefizit	96
I. Sanktionsdefizit bei Insiderhandel	96
1. Straf- und ordnungswidrigkeitenrechtliche Sanktionen im deutschen und US-amerikanischen Recht	97
a) Strafrecht	97
aa) Deutsches Recht	97
(1) Sanktionen nach § 38 WpHG i. V. m. §§ 14, 15 WpHG	97
(2) Allgemeine strafrechtliche Sanktionen	98
bb) US-amerikanisches Recht	99
(1) Einführung in das US-amerikanische Sanktionensystem	99
(2) Pönalisierung des Insiderhandels	100
b) Bußgeld	101
aa) Deutsches Recht: Verletzung der kapitalmarktrechtlichen Pflichten aus §§ 14, 15, 15a WpHG	101
bb) US-amerikanisches Recht: Civil penalty nach § 21A SEA	104
c) Möglichkeiten der Gewinnabschöpfung de lege lata in administrativen oder strafrechtlichen Verfahren	105
aa) Deutsches Recht	105
(1) Nichterfüllung der Meldepflichten aus § 15a WpHG	106
(2) Verstöße gegen § 14 WpHG	108
(3) Nichterfüllung der Publizitätspflichten aus § 15 WpHG	108
bb) US-amerikanisches Recht	108
2. Zivilrechtliche Begutachtung	109
a) Deutsches Recht	109
aa) Allgemeine zivilrechtliche Begutachtung	109
(1) Nichtigkeit der Insidertransaktion, § 134 BGB	109
(2) Vertragliche Ansprüche des Transaktionspartners und anderer Anleger gegen Insider	110
(3) Anspruch des Emittenten gegen Insider auf Gewinnherausgabe nach den Grundsätzen der angemaßten Eigengeschäftsführung	111
(4) Eingriffskondiktion des Emittenten und einzelner Anleger gegen Insider	113
(5) Deliktische Ansprüche der Anleger gegen Insider nach § 823 Abs. 2 BGB i. V. m. §§ 14, 15, 15a Abs. 1 WpHG	113
(a) § 14 WpHG als Schutzgesetz	114
(b) § 15 WpHG als Schutzgesetz	116
(c) § 15a WpHG als Schutzgesetz	117
(d) Sonstige wertpapierhandelsrechtliche Vorschriften als Schutzgesetze	118
(6) Deliktische Ansprüche des Emittenten und der Anleger nach § 823 Abs. 2 BGB i. V. m. straf-, aktien- und kartellrechtlichen Schutzgesetzen	120
(7) Ansprüche der Anleger wegen vorsätzlicher, sittenwidriger Schädigung nach § 826 BGB gegen Insider und Emittent	121
(a) Anspruchsvoraussetzungen	121
(b) Kausalitätserfordernis	122
bb) Gesellschafts- und kapitalmarktrechtliche Begutachtung	125
(1) Geschäftsleiterhaftung, aktienrechtliche Treuepflichtverletzung	125
(2) Schadensersatzansprüche nach § 93 Abs. 2 AktG	128
(3) Schadensersatz wegen Verletzung der Ad-hoc-Publizitätspflicht	128
(4) Kapitalmarktinformationshaftungsgesetz	130
(5) Prospekthaftung	131
b) US-amerikanisches Recht	132
aa) Schadensersatz und Bereicherungsanspruch	132
(1) § 20A SEA	133
(a) Gleichzeitig handelnde Anleger der Marktgegenseite	133
(b) Sog. Implied rights of action	134
(2) § 10(b) SEA, Rule 10b-5	135
bb) Gewinnabschöpfung	136
(1) Gerichtliche Gewinnabschöpfung	136
(2) § 16(b) SEA	138
(a) Regelungsinhalt	140
(aa) Haftungssubjekt	140
(bb) Verbotswidriges Verhalten	141
(cc) Rechtsfolge	144
(b) Regelungszweck	146
(aa) Unterbindung der missbräuchlichen Verwendung von Insiderinformationen	146
(bb) Sanktionierung der Nichterfüllung der Offenlegungspflichten aus § 16(a) SEA	147
(cc) Verhinderung von Marktmanipulation	147
(dd) Zwischenergebnis	148
(3) Vergleich und Verhältnis § 16(b) SEA und Rule 10b-5	148
(a) Praxisbedeutung	149
(b) Verschuldenserfordernis	150
(c) Anrechnung von Zahlungen	150
(4) Exkurs: Gewinnabschöpfung im US-amerikanischen Zivilrecht	150
(a) Verletzung fiduziarischer Pflichten	151
(b) Doppelverkauf von Grundstücken	152
(c) Wettbewerbsrecht	152
3. Synthese kapitalmarktrechtlicher Sanktionen im deutschen und US-amerikanischen Kapitalmarktrecht	153
II. Sanktionsdefizit bei Marktmanipulationen im deutschen Recht	155
III. Ausblick: Weiterer Sanktionsbedarf im deutschen Recht	157
1. Sanktionsdefizit bei Marktschutzvereinbarungen de lege lata	157
2. Sanktionsdefizit bei fehlerhafter Anlageberatung	158
B. Durchsetzungsdefizit	159
I. Statistiken zur Sanktionierung von Insiderverstößen	159
II. Probleme der strafrechtlichen Durchsetzung	160
III. Probleme der zivilrechtlichen Durchsetzung	162
1. Beweisprobleme eines zivilrechtlichen Anspruchs	162
a) Qualifikation des oder der geschädigten Anleger(s)	162
aa) Kauf durch Insider bei erwarteter positiver Kursentwicklung	162
(1) Transaktionspartner	163
(2) Anleger des Emittenten (Anteilseigner)	165
(3) Gleichzeitig handelnde Anleger der Marktgegenseite	167
bb) Verkauf durch Insider bei erwartetem Kursfall	168
(1) Transaktionspartner	168
(2) Anleger des Emittenten	169
(3) Gleichzeitig handelnde Anleger der Marktgegenseite	170
cc) Exkurs: Fehlerhafte Anlageinformation	170
b) Zwischenergebnis	171
2. Eigenart der am Kapitalmarkt verursachten Schäden	171
a) Streuschäden	172
b) Massenschäden	172
3. Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz	174
IV. Vorfeldwirkung von Sanktionen	176
C. Ergebnis Kapitel 3	176
Kapitel 4: Präventive und repressive Möglichkeiten de lege ferenda	179
A. Eigenregulierung durch den Markt	179
B. Kontrolle durch Intermediäre	180
C. Maßnahmen zur präventiven Verhinderung des Insiderhandels	181
I. Verpflichtung zur Vorabveröffentlichung	181
1. Zeitlicher Rahmen für die Meldung	182
2. Gefahr der missbräuchlichen Verwendung	182
II. Offenlegung des Insiderstatus bei privaten Geschäften	184
III. Handelsverbot	184
D. Schadensrechtliche Anpassung	186
I. Abgrenzung von privatrechtlicher Gewinnabschöpfung und Schadensersatz	187
II. Präventive Elemente im deutschen Schadensersatzrecht	191
III. Ausweitung der Schadensersatzansprüche versus spezialgesetzliche zivilrechtliche Gewinnabschöpfung de lege ferenda	194
E. Bußgeldrechtliche Anpassung	197
I. Sinn und Zweck der Geldbuße	197
II. Ausweitung der behördlichen Sanktionen versus spezialgesetzliche zivilrechtliche oder behördliche Gewinnabschöpfung de lege ferenda	198
F. Modelle für eine Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	200
I. Optimales Präventionsniveau	201
II. Generaltatbestand versus Einzeltatbestände	204
III. Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei der Verletzung von Veröffentlichungspflichten	204
1. Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei fehlerhafter oder unterlassener Ad-hoc-Publizität nach § 15 WpHG	204
a) Personenidentität von Informationsverpflichtetem und Transaktionsausführendem	205
aa) Reichweite und Umfang der Publizitätspflicht	205
bb) Transaktionserfordernis	208
b) Zwischenergebnis	209
2. Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei unterlassenen Meldungen nach § 15a WpHG	209
3. Vergleich der Modelle der Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei § 15a WpHG und § 15 WpHG	211
IV. Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei „echtem“ Insiderhandel nach § 14 WpHG	212
1. Voraussetzungen und Beweislast	212
2. Vergleich der Modelle Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei § 15a WpHG und § 14 WpHG	214
V. Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei kurzfristigen Wertpapierkäufen und -verkäufen	215
1. Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei tatsächlicher Marktmanipulation	215
2. Halteverpflichtung in Anlehnung an § 16(b) SEA	215
3. Vergleich der Modelle der Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei § 15a WpHG und in Anlehnung an § 16(b) SEA	216
G. Ergebnis Kapitel 4	217
Kapitel 5: Privatrechtliche Ausgestaltung der Gewinnabschöpfung	220
A. Hintergrund: Systemkonforme Konstruktion einer Gewinnabschöpfung	220
B. Gemeinschaftsrechtliche Vorgaben	221
I. Insiderrichtlinie	222
II. Marktmissbrauchsrichtlinie	222
III. Wettbewerb der Rechtssysteme der EU-Staaten	223
C. Materiellrechtliche Systemkonformität: Eingliederung der kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung in die Systematik der zivilrechtlichen Gewinnabschöpfung	224
I. Gewinnhaftung de lege lata nach dem allgemeinen Zivilrecht	225
1. Vertragliche Gewinnhaftung, §§ 280 ff. BGB bzw. § 311a Abs. 2 BGB i. V.m. § 252 S. 2 BGB oder § 285 BGB	225
a) Entgangener Gewinn, § 252 S. 2 BGB	225
b) Stellvertretendes commodum, § 285 BGB	226
c) Gewinnabschöpfung nach § 251 Abs. 3 BGB de lege ferenda	227
d) Transfer zur Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	228
2. Der Gewinnabschöpfungsanspruch bei angemaßter Eigengeschäftsführung nach § 687 Abs. 2 BGB i. V.m. §§ 681 S. 2, 667 2. Alt. BGB	229
a) Anwendungsbereich für absolute und relative Rechte	230
b) Entwicklung; rechtspolitische Tendenzen	231
c) Transfer zur Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	232
3. Der bereicherungsrechtliche Gewinnabschöpfungsanspruch	233
a) § 818 Abs. 1 und Abs. 2 BGB	234
aa) Schädigungserfordernis	234
bb) Umfang des Bereicherungsanspruchs	234
cc) Anwendungsbereich	235
b) § 816 Abs. 1 S. 1 BGB	236
c) Verhältnis der bereicherungsrechtlichen Gewinnhaftungsnormen	238
d) Transfer zur Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	238
4. Deliktische Haftung: Sog. dreifache Schadensberechnungsmethode	240
a) Verletzung von Patent- und Urheberrechten	241
b) Verletzung von sonstigen Rechten, insbesondere Persönlichkeitsrechten	242
c) Transfer zur Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	243
5. Zusammenfassung und Schlussfolgerung für die kapitalmarktrechtliche Gewinnabschöpfung	244
a) Zwei Arten von Gewinnhaftungsansprüchen	244
aa) Defizitäre Schadensersatzhaftung	244
bb) Gesteigertes Präventionsbedürfnis bei besonderen Rechtsgütern	245
b) Transfer zur Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	245
II. Gewinnabschöpfung de lege lata im Wettbewerbs- und Kartellrecht	247
1. Eintrittsrechte	247
2. Wettbewerbsrecht, § 10 UWG	248
a) Zielsetzung	249
b) Tatbestandsvoraussetzungen	250
c) Rechtsfolge	251
d) Praktische Bedeutung	253
3. Kartellrecht, § 34a GWB	254
4. Zusammenfassung für die spezialgesetzliche zivilrechtliche Gewinnabschöpfung de lege lata und Transfer zur Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht de lege ferenda	256
D. Durchsetzung der privatrechtlichen Gewinnabschöpfung	258
I. Vorfrage: Personenidentität: Geschädigter des Insiderhandels – Gewinnempfänger – Aktivlegitimierter	258
1. Personenidentität: Geschädigter der Insiderhandels und Gewinnempfänger	258
2. Personenidentität: Gewinnempfänger und Aktivlegitimierter	259
II. Privatrechtliche Durchsetzung der kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung de lege ferenda	260
1. Emittent	260
a) Aktivlegitimation des Emittenten	260
b) Emittent als Gewinnempfänger	261
aa) Emittent als Geschädigter	261
bb) Emittent als Gewinnempfänger nach europäischem und ausländischem Recht	262
c) Zwischenergebnis	264
d) Sog. derivative action	264
2. Anleger	265
a) Aktivlegitimation einzelner oder mehrerer Anleger	265
aa) US-amerikanisches Recht	265
bb) Entlastung der Behörden	266
cc) Spannungsverhältnis: Anreizschaffung und Missbrauchspotential	266
(1) Anreizschaffung	267
(2) Missbrauchspotential	267
dd) Informationsdefizit	271
ee) Zusammenhang mit Schutzzweck kapitalmarktrechtlicher Normen	271
b) Anleger als Gewinnempfänger	272
aa) Transaktionspartner	272
bb) Gleichzeitig handelnde Anleger der Marktgegenseite	273
cc) Weitere Anleger als Gewinnempfänger?	274
dd) Praktikabilität der Durchsetzung durch gleichzeitig handelnde Anleger der Marktgegenseite	275
3. Kollektive Rechtsdurchsetzung	276
a) Streitgenossenschaft	277
b) Verwalter/Treuhänder	277
aa) Gewillkürte Prozessstandschaft	278
bb) Gesetzliche Prozessstandschaft	280
c) Sammelklagen	280
aa) US-amerikanisches Recht: Class action	280
bb) Deutsche Rechtslage	283
d) Sammelklagen geschädigter Anleger mittels BGB-Gesellschaften	284
e) Kapitalanlegermusterverfahrensgesetz	285
f) Verbandsklagen	286
aa) Erscheinungsformen	286
bb) Anforderungen und Inhalt einer kapitalmarktrechtlichen Verbandsklage	288
(1) Vereinsform, §§ 21 ff. BGB	288
(2) Entlastung von Behörden	289
(3) Verband als Gewinnempfänger	290
(4) Mehrheit von Gläubigern	291
cc) Abwägung Verbandsklagenrecht und Klagenrecht durch gleichzeitig handelnde Anleger der Marktgegenseite	292
4. Zwischenergebnis	293
E. Ergebnis Kapitel 5	295
Kapitel 6: Verwaltungsrechtliche Ausgestaltung der Gewinnabschöpfung	296
A. Materiellrechtliche Systemkonformität: Eingliederung der kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung in die Systematik der administrativen Gewinnabschöpfung	296
I. Ordnungswidrigkeitenrecht, § 17 Abs. 4 OWiG	297
II. Kartellrecht	298
1. § 34 Abs. 1 GWB	298
2. § 81 Abs. 5 GWB	299
III. Energiewirtschaftsrecht, § 33 EnWG	299
IV. Telekommunikationsrecht, § 43 TKG	300
V. Wirtschaftsstrafgesetz, § 8 WiStG	301
VI. Zusammenfassung: Systematik der verwaltungsrechtlichen Gewinnabschöpfung	301
B. Durchsetzung der verwaltungsrechtlichen Gewinnabschöpfung	302
I. Hoheitliche Rechtsdurchsetzung	302
1. BaFin als zuständige Durchsetzungsbehörde	302
2. Vergleich mit US-amerikanischem Recht	304
II. Mittel der Durchsetzung: Privates Klagerecht oder Verwaltungsakt	305
III. Staatshaushalt als Gewinnempfänger	306
IV. Zusammenarbeit zwischen Behörden und Bürgern	308
V. Abwägung private versus behördliche Rechtsdurchsetzung	309
1. Verhältnis von zivilrechtlichen und öffentlich-rechtlichen Sanktionen	309
2. Prävention: Zivilklage zur Stärkung der Finanzaufsicht	311
3. Ökonomische Ressourcennutzung zur Rechtsverfolgung	312
4. Zwischenergebnis	314
C. Ergebnis Kapitel 6	315
Kapitel 7: Tatbestandliche Voraussetzungen der Gewinnabschöpfung	316
A. Haftungssubjekt	317
I. Insider	317
1. Personenkreis	317
2. Auswirkungen von Amtsantritt und Amtniederlegung	318
3. Auswirkungen von Unternehmensübernahmen	318
4. Zurechnungsfragen	319
II. Emittent	320
III. Bewertung	321
B. Verschulden	322
I. Das „Ob“ der verschuldensabhängigen Gewinnherausgabe	322
1. Verschuldensunabhängige Haftung nach § 16(b) SEA	322
2. Verschuldensunabhängige Gewinnabschöpfung nach deutschem Recht	323
3. Kritik an der verschuldensunabhängigen Haftung	324
4. Bewertung	326
II. Das „Wie“ der verschuldensabhängigen Gewinnherausgabe	326
1. Anknüpfungspunkt des Verschuldens	326
a) Unterlassene Mitteilungen nach § 15a WpHG	327
b) Tatsächliches Insiderhandeln	327
2. Beweislast für das Verschulden	327
a) Systematischer Vergleich	328
b) Modell nach § 16(b) SEA	328
c) Modell nach § 15a WpHG	329
d) Modell nach § 14 WpHG	329
e) Zwischenergebnis	329
3. Verschuldensgrad	329
a) Vorsätzliches Handeln	329
b) Fahrlässiges Handeln	332
4. Bewertung	333
C. Gewinnberechnung	334
I. Gewinnberechnung nach der lowest price in/highest price out-Methode	334
1. Inhalt der Methode	335
2. Anwendbarkeit: Maßgeblicher Zeitrahmen	336
a) Zeitraum von sechs Monaten	337
b) Zeitraum zwischen Amtsantritt und Amtsniederlegung einer Führungsperson	338
c) Zeitraum von einem Jahr vor und nach der unterlassenen Mitteilung	339
d) Bewertung	339
II. Gewinnberechnung in Anlehnung an die Kursdifferenzmethode: Kursdifferenzgewinn	340
1. Naturalrestitution und Differenzschaden	340
a) Berechnungsvarianten nach § 249 BGB	340
b) Schadensersatzansprüche wegen Verstoßes gegen kapitalmarktrechtliche Verhaltens- und Publizitätspflichten	341
c) Rekurs auf den Schutzzweck der Norm	342
d) Bewertung und Übertragung auf die kapitalmarktrechtliche Gewinnabschöpfung de lege ferenda	342
2. Berechnung des Kursdifferenzgewinns	343
a) Berechnungsmethode	343
b) Anwendungsfälle der Kursdifferenzmethode im US-amerikanischen und deutschen Recht	343
c) Ermittlung der Parameter der Differenzhypothese	344
aa) Erster Wert: Kaufpreis	344
bb) Zweiter Wert: Hypothetischer „wahrer“ Wert des Wertpapiers	345
(1) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Bestimmung des wahren Wertes: Konkreter Zeitpunkt oder Durchschnittsberechnung	346
(2) Beginn des relevanten Berechnungszeitraums für die Durchschnittsberechnung	348
(3) Ende des maßgeblichen Berechnungszeitraumes für die Durchschnittsberechnung	348
(4) Bewertung	349
(a) Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei unterlassener Meldung nach § 15a WpHG	350
(b) Gewinnabschöpfung de lege ferenda bei Verstoß gegen § 14 WpHG	352
3. Zwischenergebnis	352
III. Vergleich der Gewinnberechnungsmethoden nach der lowest price in/highest price out-Methode und nach der Kursdifferenzmethode	353
IV. Gewinnberechnung durch Vergleich mit Transaktionen von Nichtinsidern	355
V. Gewinnberechnung durch richterliche Schätzung	356
VI. Beweislastverteilung bezüglich der Höhe des Gewinns	356
D. Umfang des herauszugebenden Gewinns	358
I. Strafende Gewinnberechnung	358
1. Punitive damages	360
a) Verhältnis Gewinnabschöpfung und punitive damages	360
b) Punitive damages im US-amerikanischen Recht	361
c) Strafschadensersatz in europäischen Rechtsordnungen	362
d) Strafschadensersatz nach deutschem Recht	363
aa) Fallgruppen	363
bb) Meinungsstand	364
2. Multiplikationsprinzip	365
3. Bewertung	367
II. Abzug konkurrierender Ansprüche sowie straf- und verwaltungsrechtlicher Sanktionen	368
1. Gewinnabschöpfung und Schadensersatzansprüche	368
2. Gewinnabschöpfung und straf- bzw. verwaltungsrechtliche Sanktionen	370
a) Gewinnabschöpfung und Geldstrafe	370
b) Gewinnabschöpfung und Freiheitsstrafe	371
c) Gewinnabschöpfung und Bußgelder	371
Kapitel 8: Schlussbetrachtung: Gewinnabschöpfung – eine sinnvolle Ergänzung des modernen kapitalmarktrechtlichen Sanktionensystems?	372
A. Rechtspolitisches Bedürfnis nach einer kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung	372
B. Zweck der kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung	373
C. Praktische Bedeutung der kapitalmarktrechtlichen Gewinnabschöpfung	376
D. Konstruktionen der Gewinnabschöpfung	377
I. Modell 1: Sanktionierung der Verletzung der Meldepflichten bei Directors’ Dealings	378
II. Modell 2: Sanktionierung von tatsächlichem Insiderhandel	380
III. Modell 3: Gewinnabschöpfung bei short-swing tradings	381
E. Thesen der Untersuchung	382
Materialanhang	384
US-amerikanisches Recht	384
§ 10(b) SEA	384
Rule 10b-5: Employment of Manipulative and Deceptive Devices	384
§ 16(a) SEA: Disclosures required	385
§ 16(b) SEA: Profits from purchase and sale of security within six months	385
§ 20A SEA: LIABILITY TO CONTEMPORANEOUS TRADERS FOR INSIDER TRADING	386
§ 21 SEA: INVESTIGATIONS; INJUNCTIONS AND PROSECUTION OF OFFENSES	386
CIVIL PENALTIES FOR INSIDER TRADING	388
§ 21A(a) SEA: AUTHORITY TO IMPOSE CIVIL PENALTIES.	388
§ 21B SEA	390
Literaturverzeichnis	391
Stichwortverzeichnis	418

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Gewinnabschöpfung als kapitalmarktrechtliche Sanktion

Systematik und Konzeption einer Gewinnabschöpfung im Kapitalmarktrecht, dargestellt am Beispiel des deutschen und US-amerikanischen Insiderrechts

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