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Audretsch, C. (2008). Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften. Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52874-5
Audretsch, Claudia. Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften: Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer. Duncker & Humblot, 2008. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52874-5
Audretsch, C (2008): Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften: Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52874-5
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Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften
Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 17
(2008)
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Abstract
Bislang fehlt es in Deutschland an einer gesetzlichen Regelung für die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften. Obwohl der Europäische Gerichtshof in der sog. Sevic-Entscheidung vom Dezember 2005 entschieden hat, dass auch diese Gesellschaftsformen das Recht zur grenzüberschreitenden Verschmelzung haben, hat der deutsche Gesetzgeber nur eine Regelung für Kapitalgesellschaften erlassen. Claudia Audretsch entwickelt einen Regelungsvorschlag für den deutschen Gesetzgeber, der den Personengesellschaften die grenzüberschreitende Verschmelzung mit Gesellschaften aus anderen Mitgliedstaaten ermöglicht. Hierfür untersucht sie die Vorschriften des UmwG und die Regelungen in anderen Mitgliedstaaten. Der Schwerpunkt bei der Entwicklung des Regelungsvorschlags liegt auf der Gewährleistung des Schutzes der betroffenen Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer. Insbesondere wird die Rechtssicherheit der Vorschläge berücksichtigt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 16 | ||
| A. Einleitung | 21 | ||
| B. Grundlagen und Rahmenbedingungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 23 | ||
| I. Wirtschaftliche Bedeutung der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 23 | ||
| 1. Gründe für die Durchführung einer Verschmelzung | 23 | ||
| 2. Betroffene Interessengruppen und die möglichen Probleme | 24 | ||
| II. Situation der grenzüberschreitenden Verschmelzung nach geltendem Recht | 25 | ||
| 1. Begriffsklärung | 25 | ||
| 2. Rückblick auf die schrittweise Zulassung und Regelung der grenzüberschreitenden Verschmelzung | 29 | ||
| a) Aussagen des UmwG zur grenzüberschreitenden Verschmelzung | 29 | ||
| b) Die Sevic-Entscheidung | 31 | ||
| c) Grenzüberschreitende Verschmelzungen nach der Sevic-Entscheidung | 32 | ||
| aa) Zulässigkeit einer Herausverschmelzung | 33 | ||
| bb) Auswirkungen des Urteils auf die Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften | 35 | ||
| d) Die Richtlinie über die grenzüberschreitende Verschmelzung | 37 | ||
| aa) Entstehungsgeschichte der IntVerschmRL | 37 | ||
| bb) Inhalt der IntVerschmRL | 39 | ||
| e) Gründe für das Fehlen einer gesetzlichen Regelung für die Personengesellschaften | 40 | ||
| 3. Bedürfnis nach einer Regelung für Personenhandelsgesellschaften | 42 | ||
| a) Praktisches Vorkommen von Personenhandelsgesellschaften und ihre Bedeutung im Gesellschaftsrecht | 44 | ||
| b) Rechtsordnungen, die für eine Verschmelzung in Betracht kommen | 46 | ||
| aa) Österreich | 47 | ||
| bb) Frankreich | 47 | ||
| cc) Belgien | 50 | ||
| dd) Niederlande | 51 | ||
| ee) Luxemburg | 51 | ||
| ff) Italien | 52 | ||
| gg) Spanien | 53 | ||
| hh) Portugal | 54 | ||
| ii) Großbritannien | 55 | ||
| jj) Schweiz | 56 | ||
| 4. Die innerstaatliche Verschmelzung nach dem UmwG | 58 | ||
| 5. Unterschiede und Vergleichbarkeit von Personenhandelsgesellschaften und Kapitalgesellschaften | 59 | ||
| a) Charakteristika von Personengesellschaften | 60 | ||
| b) Charakteristika von Kapitalgesellschaften | 61 | ||
| c) Charakteristika der GmbH & Co. KG | 62 | ||
| d) Folgen für die grenzüberschreitende Verschmelzung | 64 | ||
| III. Möglichkeiten der Verschmelzung durch privatautonome Strukturänderungstatbestände | 65 | ||
| 1. Numerus clausus des UmwG | 65 | ||
| 2. Arten der wirtschaftlichen Verschmelzung | 66 | ||
| 3. Grenzüberschreitende wirtschaftliche Verschmelzung | 67 | ||
| a) Hereinverschmelzung | 67 | ||
| b) Herausverschmelzung | 68 | ||
| 4. Abwägung der Vor- und Nachteile der Verschmelzung nach dem UmwG und der wirtschaftlichen Verschmelzung | 69 | ||
| IV. Mögliche Verbotsgründe | 72 | ||
| 1. Praktische Durchführbarkeit | 74 | ||
| 2. Gesellschafterbenachteiligung | 76 | ||
| 3. Gläubigerbenachteiligung | 77 | ||
| 4. Arbeitnehmerbenachteiligung | 78 | ||
| 5. Ergebnis | 79 | ||
| C. Durchführung einer grenzüberschreitenden Verschmelzung und Auswirkungen auf die betroffenen Interessengruppen | 80 | ||
| I. Kollisionsrecht | 81 | ||
| 1. Geschriebene Kollisionsnormen | 81 | ||
| 2. Kollisionstheorien | 81 | ||
| a) Einzeltheorien | 82 | ||
| b) Vereinigungstheorie | 82 | ||
| aa) Voraussetzungen der Verschmelzung | 84 | ||
| bb) Verschmelzungsverfahren | 86 | ||
| cc) Wirkungen der Verschmelzung | 87 | ||
| 3. Ergebnis | 88 | ||
| II. Sachrecht | 88 | ||
| 1. Schutz der Gesellschafter | 89 | ||
| a) Begriffsklärung | 89 | ||
| b) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte und Pflichten der Gesellschafter | 90 | ||
| aa) Andere Ausgestaltung der persönlichen Haftung | 92 | ||
| (1) Deutschland | 93 | ||
| (2) Frankreich | 93 | ||
| (3) Belgien | 94 | ||
| (4) Italien | 95 | ||
| (5) Spanien | 96 | ||
| (6) Portugal | 96 | ||
| (7) Regress des Gesellschafters | 96 | ||
| (8) Gerichtsstand | 97 | ||
| (9) Ergebnis | 98 | ||
| bb) Beschneidung der Gesellschafterrechte | 98 | ||
| (1) Geringerer Einfluss auf die Entscheidungsfindung in der Gesellschaft | 98 | ||
| (2) Teilhabe an der Geschäftsführung | 99 | ||
| (3) Gewinn- und Verlustverteilung, Entnahmerecht | 101 | ||
| (4) Schwächung von Informationsrechten | 101 | ||
| (5) Verfügungsbeschränkungen über den Anteil, verminderte Fungibilität der Beteiligung | 103 | ||
| (6) Verlust oder Verschärfung eines gesetzlichen Wettbewerbsverbots | 104 | ||
| (7) Verlust von Sonderrechten | 105 | ||
| (8) Ergebnis | 106 | ||
| cc) Erschwerte Wahrnehmung der Gesellschafterrechte im Ausland | 106 | ||
| dd) Hinzukommen von Gläubigern im Ausland | 107 | ||
| ee) Schutzbedürftigkeit der Gesellschafter | 108 | ||
| ff) Ergebnis | 110 | ||
| c) Optionen des Gesellschafterschutzes | 110 | ||
| d) Lösungen de lege lata | 110 | ||
| aa) Gesellschafterschutz nach den Regeln des UmwG | 111 | ||
| (1) Anwendbarkeit der Regeln des UmwG | 111 | ||
| (a) Direkte oder analoge Anwendung | 112 | ||
| (b) Anwendbarkeit auf grenzüberschreitende Sachverhalte | 114 | ||
| (c) Ergebnis | 114 | ||
| (2) Austritts- und Abfindungsrecht gemäß § 29 UmwG | 114 | ||
| (a) Mischverschmelzung | 115 | ||
| (b) Verfügungsbeschränkungen | 116 | ||
| (c) Verpflichtung der übernehmenden Gesellschaft | 118 | ||
| (aa) Problematik | 118 | ||
| (bb) Allgemeines Austrittsrecht | 119 | ||
| (cc) Austrittsrecht aus wichtigem Grund | 119 | ||
| (d) Ergebnis | 120 | ||
| (e) Entbehrlichkeit des Austritts- und Abfindungsrechts | 120 | ||
| (3) Veräußerung gemäß § 33 UmwG | 121 | ||
| (4) Einräumung der Stellung eines Kommanditisten gemäß § 40 UmwG | 122 | ||
| (5) Anfechtungsrecht | 124 | ||
| (a) Anfechtung der Herausverschmelzung | 124 | ||
| (b) Spruchverfahren zur Verbesserung des Umtauschverhältnisses | 125 | ||
| (6) Sonderrechtsinhaber | 126 | ||
| (7) Aufklärung der Gesellschafter | 126 | ||
| (a) Aufklärung durch den Verschmelzungsvertrag | 127 | ||
| (b) Aufklärung durch den Verschmelzungsbericht | 127 | ||
| (c) Allgemeines Informationsrecht | 130 | ||
| (d) Ergebnis | 131 | ||
| (8) Schutz durch Verschmelzungsprüfung | 131 | ||
| (a) Prüfung durch Verschmelzungsprüfer | 131 | ||
| (b) Prüfung durch den Registerrichter | 133 | ||
| (aa) Hereinverschmelzung | 134 | ||
| (bb) Herausverschmelzung | 134 | ||
| (9) Ergebnis | 135 | ||
| bb) Anwendung allgemeiner Rechtsprinzipien | 135 | ||
| cc) Anwendung der Regeln der SE-VO | 136 | ||
| dd) Anpassung und Sonderregelungen, angeregt aus IntVerschmRL, §§ 122a ff. UmwG, SE-VO und Rechtsvergleich | 137 | ||
| (1) Rechtsfigur der Anpassung | 138 | ||
| (a) Kollisionsrechtliche Anpassung | 140 | ||
| (b) Materiellrechtliche Anpassung | 143 | ||
| (c) Ergebnis | 143 | ||
| (2) Austritts- und Abfindungsrecht | 144 | ||
| (a) Anspruch gegen die übertragende Gesellschaft | 145 | ||
| (b) Zustimmung der Gesellschafter der übernehmenden Gesellschaft | 147 | ||
| (c) Ergebnis | 148 | ||
| (3) Einräumung einer Kommanditistenstellung | 148 | ||
| (4) Anfechtungsrecht | 149 | ||
| (5) Schutz durch verschärfte Quoren | 151 | ||
| (a) Einstimmigkeit im deutschen Recht | 152 | ||
| (b) Einstimmigkeit bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen | 153 | ||
| (c) Umsetzbarkeit des Vorschlags | 153 | ||
| (d) Entbehrlichkeit des Erfordernisses aufgrund des Bestimmtheitsgrundsatzes | 158 | ||
| (e) Ergebnis | 160 | ||
| (6) Rechtssicherheit der Anpassung | 160 | ||
| (7) Ergebnis | 163 | ||
| e) Lösungen de lege ferenda | 163 | ||
| aa) Vor- und Nachteile der deutschen oder gemeinschaftsrechtlichen Lösung | 163 | ||
| (1) Vorteil einer gemeinschaftsrechtlichen Regelung | 163 | ||
| (2) Vorteil einer autonomen deutschen Lösung | 165 | ||
| (3) Kollisionsrechtlicher oder materiellrechtlicher Ansatz | 166 | ||
| (4) Ergebnis | 167 | ||
| bb) Lösungsvorschläge | 168 | ||
| (1) Allgemeine Regelungen | 168 | ||
| (2) Austritts- und Abfindungsrecht | 169 | ||
| (3) Einräumung der Stellung eines Kommanditisten | 169 | ||
| (4) Aufklärung der Gesellschafter | 170 | ||
| (5) Verschmelzungsprüfung | 173 | ||
| (a) Hereinverschmelzung | 174 | ||
| (b) Herausverschmelzung | 175 | ||
| (6) Anfechtung | 177 | ||
| (a) Erweiterung des Anfechtungsrechts | 177 | ||
| (b) Anfechtung des Umtauschverhältnisses | 179 | ||
| (7) Sonderrechte | 180 | ||
| f) Ergebnis | 182 | ||
| 2. Schutz der Gläubiger | 182 | ||
| a) Begriffsklärung | 183 | ||
| b) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte der Gläubiger | 185 | ||
| aa) Andere Ausgestaltung der Haftung | 188 | ||
| (1) Deutschland | 189 | ||
| (2) Italien | 190 | ||
| (3) Frankreich | 191 | ||
| (4) Belgien | 191 | ||
| (5) Spanien | 191 | ||
| (6) Haftung des Kommanditisten | 192 | ||
| (7) Ergebnis | 192 | ||
| bb) Rechtsverfolgung im Ausland | 193 | ||
| (1) Gerichtsstand | 194 | ||
| (2) Anhängige Prozesse | 198 | ||
| (3) Vollstreckung | 198 | ||
| (a) Anerkennung des Urteils im Ausland | 199 | ||
| (b) Durchführung der Zwangsvollstreckung | 200 | ||
| (4) Insolvenz | 203 | ||
| (5) Ergebnis | 204 | ||
| c) Optionen des Gläubigerschutzes | 204 | ||
| d) Schutzmechanismen des UmwG | 205 | ||
| aa) Sicherstellungsansprüche | 205 | ||
| bb) Aufklärung der Gläubiger | 206 | ||
| cc) Entbehrlichkeit des Gläubigerschutzes | 207 | ||
| e) Lösungen de lege ferenda | 210 | ||
| aa) Sicherstellung | 210 | ||
| (1) A-posteriori-Sicherstellung | 210 | ||
| (2) A-priori-Sicherstellung | 211 | ||
| (a) A-priori-Schutz des zehnten Abschnitts des UmwG | 211 | ||
| (b) Gewährleistung der Sicherstellung | 213 | ||
| (aa) Einfaches Widerspruchsrecht | 214 | ||
| (bb) Widerspruchsrecht mit Suspensiveffekt | 216 | ||
| (α) Spanien | 216 | ||
| (β) Portugal | 217 | ||
| (γ) Italien | 217 | ||
| (δ) Niederlande | 218 | ||
| (ε) Schweiz | 218 | ||
| (ζ) Ergebnis | 219 | ||
| (cc) Erforderlichkeit des Suspensiveffekts | 219 | ||
| (dd) Ergebnis | 221 | ||
| bb) Aufklärung der Gläubiger | 222 | ||
| f) Ergebnis | 224 | ||
| 3. Schutz der Arbeitnehmer | 225 | ||
| a) Das Problem der Mitbestimmung | 225 | ||
| aa) Begriffsklärung und Bedeutung der Mitbestimmung in den Personengesellschaften | 226 | ||
| bb) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte und Pflichten der Arbeitnehmer | 227 | ||
| (1) Passive Verschmelzungsfähigkeit der GmbH & Co. KG | 229 | ||
| (2) Ausgestaltung der Mitbestimmung in den anderen Mitgliedstaaten | 230 | ||
| (3) Ergebnis | 232 | ||
| cc) Mitbestimmung de lege ferenda | 233 | ||
| (1) Übertragung der Mitbestimmungsregelungen auf den übernehmenden Rechtsträger | 233 | ||
| (2) Erforderlichkeit der Beibehaltung der Mitbestimmung | 235 | ||
| (3) Ergebnis | 240 | ||
| dd) Mitbestimmung de lege lata | 240 | ||
| ee) Vorschlag de lege ferenda: Verhandlungsmodell | 243 | ||
| (1) Vorschlag für eine europäische Lösung | 243 | ||
| (2) Übergangslösung durch den deutschen Gesetzgeber | 245 | ||
| b) Arbeitnehmer als Vertragspartner und Gläubiger | 246 | ||
| c) Schutz vor Entlassung | 248 | ||
| d) Auswirkungen auf die Betriebsvereinbarungen und Verbandstarifverträge | 249 | ||
| e) Aufklärung der Arbeitnehmer und ihrer Vertreter | 251 | ||
| f) Ergebnis | 252 | ||
| 4. Probleme des Verschmelzungsverfahrens | 253 | ||
| a) Verschmelzungsvertrag | 253 | ||
| aa) Inhalt | 253 | ||
| bb) Sprache | 254 | ||
| b) Beurkundung des Verschmelzungsvertrags | 255 | ||
| c) Verschmelzungsbericht | 257 | ||
| d) Bewertung der beteiligten Unternehmen | 257 | ||
| e) Verschmelzungsprüfung | 258 | ||
| aa) durch Verschmelzungsprüfer | 258 | ||
| bb) Prüfung durch den Richter | 259 | ||
| f) Eintragungsreihenfolge | 259 | ||
| g) Zeitpunkt der Wirksamkeit der Verschmelzung | 261 | ||
| h) Ergebnis | 262 | ||
| D. Zusammenfassung der Ergebnisse und Ausblick | 263 | ||
| E. Anhang: Gesetzesvorschlag | 265 | ||
| Literaturverzeichnis | 273 | ||
| Stichwortverzeichnis | 288 |