Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften

Claudia Audretsch

doi:10.3790/978-3-428-52874-5

Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften

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Audretsch, C. (2008). Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften. Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52874-5

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Die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personengesellschaften

Regelungsvorschläge unter Berücksichtigung der Interessen der Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer

Audretsch, Claudia

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 17

(2008)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52874-5
978-3-428-12874-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52874-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 291
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Bislang fehlt es in Deutschland an einer gesetzlichen Regelung für die grenzüberschreitende Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften. Obwohl der Europäische Gerichtshof in der sog. Sevic-Entscheidung vom Dezember 2005 entschieden hat, dass auch diese Gesellschaftsformen das Recht zur grenzüberschreitenden Verschmelzung haben, hat der deutsche Gesetzgeber nur eine Regelung für Kapitalgesellschaften erlassen. Claudia Audretsch entwickelt einen Regelungsvorschlag für den deutschen Gesetzgeber, der den Personengesellschaften die grenzüberschreitende Verschmelzung mit Gesellschaften aus anderen Mitgliedstaaten ermöglicht. Hierfür untersucht sie die Vorschriften des UmwG und die Regelungen in anderen Mitgliedstaaten. Der Schwerpunkt bei der Entwicklung des Regelungsvorschlags liegt auf der Gewährleistung des Schutzes der betroffenen Gesellschafter, Gläubiger und Arbeitnehmer. Insbesondere wird die Rechtssicherheit der Vorschläge berücksichtigt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	16
A. Einleitung	21
B. Grundlagen und Rahmenbedingungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung	23
I. Wirtschaftliche Bedeutung der grenzüberschreitenden Verschmelzung	23
1. Gründe für die Durchführung einer Verschmelzung	23
2. Betroffene Interessengruppen und die möglichen Probleme	24
II. Situation der grenzüberschreitenden Verschmelzung nach geltendem Recht	25
1. Begriffsklärung	25
2. Rückblick auf die schrittweise Zulassung und Regelung der grenzüberschreitenden Verschmelzung	29
a) Aussagen des UmwG zur grenzüberschreitenden Verschmelzung	29
b) Die Sevic-Entscheidung	31
c) Grenzüberschreitende Verschmelzungen nach der Sevic-Entscheidung	32
aa) Zulässigkeit einer Herausverschmelzung	33
bb) Auswirkungen des Urteils auf die Verschmelzung von Personenhandelsgesellschaften	35
d) Die Richtlinie über die grenzüberschreitende Verschmelzung	37
aa) Entstehungsgeschichte der IntVerschmRL	37
bb) Inhalt der IntVerschmRL	39
e) Gründe für das Fehlen einer gesetzlichen Regelung für die Personengesellschaften	40
3. Bedürfnis nach einer Regelung für Personenhandelsgesellschaften	42
a) Praktisches Vorkommen von Personenhandelsgesellschaften und ihre Bedeutung im Gesellschaftsrecht	44
b) Rechtsordnungen, die für eine Verschmelzung in Betracht kommen	46
aa) Österreich	47
bb) Frankreich	47
cc) Belgien	50
dd) Niederlande	51
ee) Luxemburg	51
ff) Italien	52
gg) Spanien	53
hh) Portugal	54
ii) Großbritannien	55
jj) Schweiz	56
4. Die innerstaatliche Verschmelzung nach dem UmwG	58
5. Unterschiede und Vergleichbarkeit von Personenhandelsgesellschaften und Kapitalgesellschaften	59
a) Charakteristika von Personengesellschaften	60
b) Charakteristika von Kapitalgesellschaften	61
c) Charakteristika der GmbH & Co. KG	62
d) Folgen für die grenzüberschreitende Verschmelzung	64
III. Möglichkeiten der Verschmelzung durch privatautonome Strukturänderungstatbestände	65
1. Numerus clausus des UmwG	65
2. Arten der wirtschaftlichen Verschmelzung	66
3. Grenzüberschreitende wirtschaftliche Verschmelzung	67
a) Hereinverschmelzung	67
b) Herausverschmelzung	68
4. Abwägung der Vor- und Nachteile der Verschmelzung nach dem UmwG und der wirtschaftlichen Verschmelzung	69
IV. Mögliche Verbotsgründe	72
1. Praktische Durchführbarkeit	74
2. Gesellschafterbenachteiligung	76
3. Gläubigerbenachteiligung	77
4. Arbeitnehmerbenachteiligung	78
5. Ergebnis	79
C. Durchführung einer grenzüberschreitenden Verschmelzung und Auswirkungen auf die betroffenen Interessengruppen	80
I. Kollisionsrecht	81
1. Geschriebene Kollisionsnormen	81
2. Kollisionstheorien	81
a) Einzeltheorien	82
b) Vereinigungstheorie	82
aa) Voraussetzungen der Verschmelzung	84
bb) Verschmelzungsverfahren	86
cc) Wirkungen der Verschmelzung	87
3. Ergebnis	88
II. Sachrecht	88
1. Schutz der Gesellschafter	89
a) Begriffsklärung	89
b) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte und Pflichten der Gesellschafter	90
aa) Andere Ausgestaltung der persönlichen Haftung	92
(1) Deutschland	93
(2) Frankreich	93
(3) Belgien	94
(4) Italien	95
(5) Spanien	96
(6) Portugal	96
(7) Regress des Gesellschafters	96
(8) Gerichtsstand	97
(9) Ergebnis	98
bb) Beschneidung der Gesellschafterrechte	98
(1) Geringerer Einfluss auf die Entscheidungsfindung in der Gesellschaft	98
(2) Teilhabe an der Geschäftsführung	99
(3) Gewinn- und Verlustverteilung, Entnahmerecht	101
(4) Schwächung von Informationsrechten	101
(5) Verfügungsbeschränkungen über den Anteil, verminderte Fungibilität der Beteiligung	103
(6) Verlust oder Verschärfung eines gesetzlichen Wettbewerbsverbots	104
(7) Verlust von Sonderrechten	105
(8) Ergebnis	106
cc) Erschwerte Wahrnehmung der Gesellschafterrechte im Ausland	106
dd) Hinzukommen von Gläubigern im Ausland	107
ee) Schutzbedürftigkeit der Gesellschafter	108
ff) Ergebnis	110
c) Optionen des Gesellschafterschutzes	110
d) Lösungen de lege lata	110
aa) Gesellschafterschutz nach den Regeln des UmwG	111
(1) Anwendbarkeit der Regeln des UmwG	111
(a) Direkte oder analoge Anwendung	112
(b) Anwendbarkeit auf grenzüberschreitende Sachverhalte	114
(c) Ergebnis	114
(2) Austritts- und Abfindungsrecht gemäß § 29 UmwG	114
(a) Mischverschmelzung	115
(b) Verfügungsbeschränkungen	116
(c) Verpflichtung der übernehmenden Gesellschaft	118
(aa) Problematik	118
(bb) Allgemeines Austrittsrecht	119
(cc) Austrittsrecht aus wichtigem Grund	119
(d) Ergebnis	120
(e) Entbehrlichkeit des Austritts- und Abfindungsrechts	120
(3) Veräußerung gemäß § 33 UmwG	121
(4) Einräumung der Stellung eines Kommanditisten gemäß § 40 UmwG	122
(5) Anfechtungsrecht	124
(a) Anfechtung der Herausverschmelzung	124
(b) Spruchverfahren zur Verbesserung des Umtauschverhältnisses	125
(6) Sonderrechtsinhaber	126
(7) Aufklärung der Gesellschafter	126
(a) Aufklärung durch den Verschmelzungsvertrag	127
(b) Aufklärung durch den Verschmelzungsbericht	127
(c) Allgemeines Informationsrecht	130
(d) Ergebnis	131
(8) Schutz durch Verschmelzungsprüfung	131
(a) Prüfung durch Verschmelzungsprüfer	131
(b) Prüfung durch den Registerrichter	133
(aa) Hereinverschmelzung	134
(bb) Herausverschmelzung	134
(9) Ergebnis	135
bb) Anwendung allgemeiner Rechtsprinzipien	135
cc) Anwendung der Regeln der SE-VO	136
dd) Anpassung und Sonderregelungen, angeregt aus IntVerschmRL, §§ 122a ff. UmwG, SE-VO und Rechtsvergleich	137
(1) Rechtsfigur der Anpassung	138
(a) Kollisionsrechtliche Anpassung	140
(b) Materiellrechtliche Anpassung	143
(c) Ergebnis	143
(2) Austritts- und Abfindungsrecht	144
(a) Anspruch gegen die übertragende Gesellschaft	145
(b) Zustimmung der Gesellschafter der übernehmenden Gesellschaft	147
(c) Ergebnis	148
(3) Einräumung einer Kommanditistenstellung	148
(4) Anfechtungsrecht	149
(5) Schutz durch verschärfte Quoren	151
(a) Einstimmigkeit im deutschen Recht	152
(b) Einstimmigkeit bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen	153
(c) Umsetzbarkeit des Vorschlags	153
(d) Entbehrlichkeit des Erfordernisses aufgrund des Bestimmtheitsgrundsatzes	158
(e) Ergebnis	160
(6) Rechtssicherheit der Anpassung	160
(7) Ergebnis	163
e) Lösungen de lege ferenda	163
aa) Vor- und Nachteile der deutschen oder gemeinschaftsrechtlichen Lösung	163
(1) Vorteil einer gemeinschaftsrechtlichen Regelung	163
(2) Vorteil einer autonomen deutschen Lösung	165
(3) Kollisionsrechtlicher oder materiellrechtlicher Ansatz	166
(4) Ergebnis	167
bb) Lösungsvorschläge	168
(1) Allgemeine Regelungen	168
(2) Austritts- und Abfindungsrecht	169
(3) Einräumung der Stellung eines Kommanditisten	169
(4) Aufklärung der Gesellschafter	170
(5) Verschmelzungsprüfung	173
(a) Hereinverschmelzung	174
(b) Herausverschmelzung	175
(6) Anfechtung	177
(a) Erweiterung des Anfechtungsrechts	177
(b) Anfechtung des Umtauschverhältnisses	179
(7) Sonderrechte	180
f) Ergebnis	182
2. Schutz der Gläubiger	182
a) Begriffsklärung	183
b) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte der Gläubiger	185
aa) Andere Ausgestaltung der Haftung	188
(1) Deutschland	189
(2) Italien	190
(3) Frankreich	191
(4) Belgien	191
(5) Spanien	191
(6) Haftung des Kommanditisten	192
(7) Ergebnis	192
bb) Rechtsverfolgung im Ausland	193
(1) Gerichtsstand	194
(2) Anhängige Prozesse	198
(3) Vollstreckung	198
(a) Anerkennung des Urteils im Ausland	199
(b) Durchführung der Zwangsvollstreckung	200
(4) Insolvenz	203
(5) Ergebnis	204
c) Optionen des Gläubigerschutzes	204
d) Schutzmechanismen des UmwG	205
aa) Sicherstellungsansprüche	205
bb) Aufklärung der Gläubiger	206
cc) Entbehrlichkeit des Gläubigerschutzes	207
e) Lösungen de lege ferenda	210
aa) Sicherstellung	210
(1) A-posteriori-Sicherstellung	210
(2) A-priori-Sicherstellung	211
(a) A-priori-Schutz des zehnten Abschnitts des UmwG	211
(b) Gewährleistung der Sicherstellung	213
(aa) Einfaches Widerspruchsrecht	214
(bb) Widerspruchsrecht mit Suspensiveffekt	216
(α) Spanien	216
(β) Portugal	217
(γ) Italien	217
(δ) Niederlande	218
(ε) Schweiz	218
(ζ) Ergebnis	219
(cc) Erforderlichkeit des Suspensiveffekts	219
(dd) Ergebnis	221
bb) Aufklärung der Gläubiger	222
f) Ergebnis	224
3. Schutz der Arbeitnehmer	225
a) Das Problem der Mitbestimmung	225
aa) Begriffsklärung und Bedeutung der Mitbestimmung in den Personengesellschaften	226
bb) Auswirkungen der grenzüberschreitenden Verschmelzung auf die Situation sowie die Rechte und Pflichten der Arbeitnehmer	227
(1) Passive Verschmelzungsfähigkeit der GmbH & Co. KG	229
(2) Ausgestaltung der Mitbestimmung in den anderen Mitgliedstaaten	230
(3) Ergebnis	232
cc) Mitbestimmung de lege ferenda	233
(1) Übertragung der Mitbestimmungsregelungen auf den übernehmenden Rechtsträger	233
(2) Erforderlichkeit der Beibehaltung der Mitbestimmung	235
(3) Ergebnis	240
dd) Mitbestimmung de lege lata	240
ee) Vorschlag de lege ferenda: Verhandlungsmodell	243
(1) Vorschlag für eine europäische Lösung	243
(2) Übergangslösung durch den deutschen Gesetzgeber	245
b) Arbeitnehmer als Vertragspartner und Gläubiger	246
c) Schutz vor Entlassung	248
d) Auswirkungen auf die Betriebsvereinbarungen und Verbandstarifverträge	249
e) Aufklärung der Arbeitnehmer und ihrer Vertreter	251
f) Ergebnis	252
4. Probleme des Verschmelzungsverfahrens	253
a) Verschmelzungsvertrag	253
aa) Inhalt	253
bb) Sprache	254
b) Beurkundung des Verschmelzungsvertrags	255
c) Verschmelzungsbericht	257
d) Bewertung der beteiligten Unternehmen	257
e) Verschmelzungsprüfung	258
aa) durch Verschmelzungsprüfer	258
bb) Prüfung durch den Richter	259
f) Eintragungsreihenfolge	259
g) Zeitpunkt der Wirksamkeit der Verschmelzung	261
h) Ergebnis	262
D. Zusammenfassung der Ergebnisse und Ausblick	263
E. Anhang: Gesetzesvorschlag	265
Literaturverzeichnis	273
Stichwortverzeichnis	288

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