Kapitalgeberschutz und hybride Finanzierungsinstrumente

Kai-Alexander Heeren

doi:10.3790/978-3-428-52643-7

Kapitalgeberschutz und hybride Finanzierungsinstrumente

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Heeren, K. (2008). Kapitalgeberschutz und hybride Finanzierungsinstrumente. Risikoabhängiges Schutzinstrumentarium durch kapitalmarkt-, gesellschafts- und schuldrechtliche Regelungsmechanismen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52643-7

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Kapitalgeberschutz und hybride Finanzierungsinstrumente

Risikoabhängiges Schutzinstrumentarium durch kapitalmarkt-, gesellschafts- und schuldrechtliche Regelungsmechanismen

Heeren, Kai-Alexander

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 16

(2008)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52643-7
978-3-428-12643-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52643-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 409
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Entwicklung des Marktes für hybride Finanzierungsinstrumente wie Genussscheine, Wandelschuldverschreibungen, Optionsanleihen, partiarische Darlehen oder (atypische) stille Gesellschaften (auch Mezzanine-Kapital genannt) hat sich in den letzten Jahren rasant fortgesetzt. Die hierfür geltenden rechtlichen Vorgaben haben damit bisher kaum Schritt halten können.

Der Verfasser untersucht hybride Finanzierungsinstrumente hinsichtlich des ihren Inhabern gewährten Kapitalgeberschutzes. Im Mittelpunkt der Untersuchung steht dabei die Herausarbeitung der wesentlichen Grundgedanken der gesetzlichen Regelung. Dabei knüpft der Autor nicht an Produktbezeichnungen, sondern an die Risikostruktur bzw. die einzelnen Strukturmerkmale von hybriden Finanzierungsinstrumenten an. Kai-Alexander Heeren kommt zu dem Ergebnis, dass ein nach Risikograden abgestufter, hinreichender Kapitalgeberschutz für Inhaber hybrider Finanzierungsinstrumente besteht. Weitere gesetzgeberische Maßnahmen in diesem Bereich sind nicht angezeigt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	3
Inhaltsübersicht	5
Inhaltsverzeichnis	7
A. Einführung in die Thematik	15
I. Wirtschaftliche Rahmenbedingungen und Zielformulierung	15
II. Gang der Untersuchung	17
B. Bestimmung des Untersuchungsgegenstands: Hybride Finanzierungsinstrumente	19
I. Innovation auf den Finanzmärkten und Gründe für die Ausgabe und den Erwerb hybrider Finanzierungsinstrumente	19
1. Erklärung des Begriffs der Finanzinnovation	20
2. Einflussfaktoren auf Finanzinnovationen	23
a) Vorteilhaftere Bilanzdarstellung	26
b) Erschwerung von Unternehmensübernahmen	26
c) Spezialfall Venture Capital	27
d) Hindernisse für Innovationen – Free-Riding und Sunk Cost	29
3. Investmentbanking und Design innovativer Finanzprodukte	30
4. Zwischenergebnis	31
II. Rechtliche Analyse: Hybride Finanzierungsinstrumente als Misch- oder Zwischenformen von Eigen- und Fremdkapital bzw. Aktie und Schuldverschreibung	33
1. Unternehmensfinanzierung und Eigenkapital	35
2. Gesetzliche Eigenkapitalbegriffe	38
a) Bilanzrecht (§§ 272, 266 Abs. 3 A, 247 Abs. 1 HGB)	38
b) Aufsichtsrecht für Kreditinstitute (§ 10 KWG)	39
c) Versicherungsaufsichtsgesetz (§ 53c VAG)	40
d) Eigenkapitalersetzende Gesellschafterdarlehen	41
e) Steuerrecht (§§ 8, 8a KStG)	44
f) Zwischenergebnis	49
3. Funktionen des Eigenkapitals	50
4. Möglichkeit der eindeutigen Abgrenzung anhand einzelner inhaltlicher Kriterien?	51
a) Eigentums- bzw. Mitgliedschaftsrecht	52
b) Gewinnabhängige Vergütung	57
c) Verlustbeteiligung	57
d) Anspruch auf das Auseinandersetzungsguthaben	57
e) Dauer der Kapitalüberlassung	58
f) Wirtschaftliche Betrachtungsweise	58
g) Risiko	59
5. Dualismus noch zeitgemäß?	62
6. Vom Eigen- und Fremdkapital zum Finanzierungsinstrument	64
a) Begriff des Finanzierungsinstruments	65
b) Wirkungsweise des Rechtsbegriffs Finanzierungsinstrument	67
c) Abgrenzung Finanzinstrument, Finanzierungsinstrument und Finanztermingeschäft	68
d) Hybrides Finanzierungsinstrument und Hybridkapitalgeber	70
7. Keine Beschränkung der Finanzierungsfreiheit durch §§ 139 ff. AktG	71
8. Zwischenergebnis	76
III. Entwicklung eines Oberbegriffs „Hybrides Finanzierungsinstrument“ durch Analyse einzelner Finanzierungsinstrumente	77
1. Genussrechte bzw. Genussscheine	77
a) Rechtsgrundlage	77
b) Inhalt und Ausgestaltung in der Praxis	78
c) Rechtsnatur	80
d) Normzwecktheorie	81
e) Exkurs: Genussrechtsinhaber, gemeinsamer Zweck und analoge Anwendung gesellschaftsrechtlicher Regelungen	83
f) Zwischenergebnis	88
2. Gewinnschuldverschreibungen	88
a) Inhalt und Ausgestaltung	88
b) Abgrenzung zu Genussscheinen	89
c) Zwischenergebnis	90
3. Optionsanleihen	90
a) Inhalt und Ausgestaltung	90
b) Rechtliche Einordnung	90
c) Zwischenergebnis	91
4. Wandelschuldverschreibungen	92
a) Inhalt und Ausgestaltung	92
b) Zwischenergebnis	93
5. Floating Rate Notes und Zero Coupon Bonds	93
a) Inhalt und Ausgestaltung	93
b) Zwischenergebnis	94
6. Stille Gesellschaft	94
a) Rechtlicher Regelungsrahmen	94
b) Inhalt und Ausgestaltung in der Praxis	95
c) Zulässigkeit innovativer Abweichungen vom gesetzlichen Modell	96
d) Stille Gesellschaft und gemeinsame Zweckverfolgung	97
e) Zwischenergebnis	97
7. Partiarische Darlehen	99
a) Inhalt und Ausgestaltung	99
b) Abgrenzung zur stillen Gesellschaft	100
c) Merkmal der Verfolgung eines gemeinsamen Zwecks als randscharfes Abgrenzungskriterium?	103
d) Abgrenzung nach dem Grad des übernommenen Risikos	104
8. Aktienanleihen	104
a) Inhalt und Ausgestaltung	104
b) Rechtliche Einordnung	106
c) Zwischenergebnis	107
9. Vorzugsaktien	108
a) Rechtliche Rahmenbedingungen	108
b) Wirtschaftliche Motivation bei der Ausgabe von Vorzugsaktien	111
c) Eigenkapital, hybrides Element und Treuepflicht	113
10. Tracking Stocks	115
a) Inhalt und Ausgestaltung	115
b) Wirtschaftliche Motivation zur Ausgabe von Tracking Stocks	116
c) Zulässigkeit von Tracking Stocks nach deutschem Recht	117
d) Alternative Gestaltungsmöglichkeiten	121
aa) Stille Gesellschaft	121
bb) Gewinnschuldverschreibung und Genussrecht	122
e) Zwischenergebnis	123
11. Zwischenergebnis	124
12. Definition des Begriffs des hybriden Finanzierungsinstruments	127
C. Kapitalgeberrisiken und Kapitalgeberschutz	128
I. Risiken hybrider Finanzierungsinstrumente für Kapitalgeber und -nehmer	128
1. Substanzerhaltungsrisiko	129
2. Abwicklungs- und Verwaltungsrisiko	130
3. Interessenvertretungsrisiko	131
4. Informationsrisiko	132
5. Konditionenrisiko	132
6. Obliegenheiten des Kapitalgebers	133
II. Ansätze für den Kapitalgeberschutz	134
1. Subjektiver Anlegerschutz: Kapitalgeber als Gesellschafter- bzw. Gläubigertypus	135
2. Objektiver Kapitalgeberschutz: Finanzierungsinstrument als Anknüpfungspunkt	137
III. Kein abschließender spezialgesetzlicher Kapitalgeberschutz	137
1. Ausgabe hybrider Finanzierungsinstrumente (§§ 221, 292 Abs. 1 Nr. 2, 293 Abs. 1 AktG)	138
a) Wandelschuldverschreibungen, Gewinnschuldverschreibungen und Genussrechte i. S. v. § 221 AktG	138
b) Hybride Finanzierungsinstrumente als Teilgewinnabführungsverträge i. S. v. § 292 Abs. 1 Nr. 2 AktG	139
c) Abgrenzung der Normkomplexe	140
2. Gesetzlich geregelter Verwässerungsschutz (§§ 216 Abs. 3 AktG, 57m Abs. 3 GmbHG, 23 UmwG)	143
3. Inhaltskontrolle der Finanzierungsbedingungen nach §§ 305 ff. BGB bzw. § 242 BGB	144
4. Mittel der gemeinsamen Interessendurchsetzung: SchuldVG und SpruchG	146
a) SchuldVG	146
b) SpruchG	147
IV. Kapitalgeberschutz, Vertragsfreiheit und Vertragsgerechtigkeit	148
1. Kapitalgeberschutz und Kapitalmarktrecht	148
2. Verhältnis von Kapitalgeberschutz, Vertragsfreiheit und Vertragsgerechtigkeit	150
3. Regelungsziel: Kapitalgeberschutz als Ausdruck der Risikotragung im Dreieck von Vertrag, Verband und Markt	152
V. Grundlegende Bezugspunkte für einen angemessenen Kapitalgeberschutz	153
1. Unergiebigkeit der Unterscheidung zwischen Mitgliedschaft und schuldrechtlicher Pflichtenposition	153
2. Theorie der Gesellschaft als Nexus von Verträgen als nützliches Analyseinstrument	156
3. Wirksamkeit von Marktkräften und Social Norms zur Disziplinierung der Vertragsparteien	157
4. Postulierung der grundlegenden Bezugspunkte für einen angemessenen Kapitalgeberschutz	160
D. Risikoabhängiger Kapitalgeberschutz bei hybriden Finanzierungsinstrumenten in ausgewählten Unternehmenssituationen	161
I. Schutz vor unsorgfältiger Unternehmensführung	162
1. Marktrechtliche Kontrolle sorgfältiger Unternehmensführung	165
a) Marktmechanismen	165
b) Kapitalmarktrechtlicher Regelungsrahmen	168
2. Gesellschaftsrechtliche Sicherungen einer sorgfältigen Unternehmensführung	171
3. Ansprüche von Hybridkapitalgebern gegen Vorstandsmitglieder und Gesellschaft wegen sorgfaltswidriger Geschäftsführung ohne den höchstrichterlich anerkannten vertraglichen Schadensersatzanspruch	172
a) Kein Unterlassungsanspruch gegen einzelne Geschäftsführungsmaßnahmen der Vorstandsmitglieder	172
b) Schadensersatzansprüche wegen unsorgfältiger Unternehmensführung gegenüber Organpersonen	175
aa) Ausgangspunkt: Haftung des Vorstands nach § 93 Abs. 2 Satz 1 AktG	175
bb) Schadensersatzansprüche analog § 93 Abs. 2 AktG für Hybridkapitalgeber?	177
cc) Culpa in Contrahendo (§ 311 Abs. 3 BGB) des hybriden Finanzierungsvertrags?	178
dd) Keine positive Forderungsverletzung des Anstellungsvertrags (§§ 241 Abs. 2, 280 Abs. 1 BGB i.V.m. den Regeln über den Vertrag mit Schutzwirkungen zugunsten Dritter)	179
ee) Keine Schadensersatzansprüche aus § 823 Abs. 1 BGB	179
ff) Kein Anspruch aus § 823 Abs. 2 BGB	181
gg) Anspruch aus § 826 BGB	181
hh) Schadenskongruenz	188
jj) Keine Nachrangigkeit des Anspruchs	189
kk) Zurechnung des Organverhaltens entsprechend § 31 BGB	190
ll) Zwischenergebnis	190
4. Haftung der Gesellschaft aus positiver Vertragsverletzung (§§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB)	191
a) Voraussetzungen einer Haftung aus §§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB	194
b) Zu Inhalt und Grenzen einer zulässigen Vertragsauslegung	194
c) Keine schadensersatzbewehrte Pflicht zur sorgfältigen Geschäftsführung?	195
d) Schadensersatzhaftung für jede Verletzung der in § 93 Abs. 1 AktG festgelegten Pflichten?	196
e) Pflicht zur Einhaltung des satzungsmäßigen Unternehmensgegenstands und zur Unterlassung schlechthin unverantwortlicher unternehmerischer Entscheidungen	200
aa) Pflicht zur Einhaltung des satzungsmäßigen Unternehmensgegenstands	200
bb) Pflicht zur Unterlassung schlechthin unverantwortlicher unternehmerischer Entscheidungen	203
f) Anwendungsbereich einer vertraglichen Haftung	205
II. Schutz bei Konzernsachverhalten	207
1. Kein kapitalmarktrechtlich induzierter Konzerneingangsschutz durch das Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz (WpÜG) für Hybridkapitalgeber	209
2. Mittelbarer Schutz bei faktischer Konzernierung	216
a) Einfache faktische Konzernierung	216
b) Qualifiziert faktische Konzernierung	221
aa) Qualifiziert faktischer GmbH-Konzern	222
bb) Qualifiziert faktischer Aktienkonzern	225
3. Vertragskonzern	229
a) Hybride Finanzierungsinstrumente mit Subordinationsvereinbarung	231
b) Hybride Finanzierungsinstrumente mit Wandlungs- und Optionsrechten	232
c) Hybride Finanzierungsinstrumente mit erfolgsabhängiger Verzinsung	237
d) Hybride Finanzierungsinstrumente mit unternehmenswert- bzw. börsenkursorientierter Rückzahlungsverpflichtung	242
e) Typenkombination und Abhängigkeit	246
f) Zwischenergebnis	247
4. Eingliederung	248
a) Hybride Finanzierungsinstrumente mit Subordinationsvereinbarung	251
b) Hybride Finanzierungsinstrumente mit erfolgsabhängiger Verzinsung	251
c) Hybride Finanzierungsinstrumente mit Wandlungs- oder Optionsrecht	254
d) Hybride Finanzierungsinstrumente mit unternehmenswert- bzw. börsenkursorientierter Rückzahlungsverpflichtung	257
e) Typenkombination und Abhängigkeit	258
f) Zwischenergebnis	258
5. Ausschluss von Minderheitsaktionären („Squeeze-out“)	258
6. Rückzug von der Börse (sog. Delisting)	270
a) Delisting der hybriden Finanzierungsinstrumente	273
b) Delisting der Aktien der Gesellschaft	274
7. Schutz vor übermäßigen Rückstellungen in Tochtergesellschaften	274
a) Ergebnisverwendung im GmbH-Konzern	277
b) Verwendung des Jahresüberschusses bei der Aktiengesellschaft	281
III. Schutz bei Umwandlungen	287
1. Verschmelzung	287
a) Hybride Finanzierungsinstrumente des übertragenden Rechtsträgers	288
aa) Anwendungsbereich des § 23 UmwG	289
(1) Wortlaut	289
(2) Systematische Betrachtung	293
(3) Objektiv-teleologische und historische Auslegung	301
(4) Zwischenergebnis	303
bb) Gewährung gleichwertiger Rechte bei subordinierten Finanzierungsinstrumenten	303
cc) Gewährung gleichwertiger Rechte bei gewinnabhängiger Verzinsung	306
dd) Gewährung gleichwertiger Rechte bei Wandlungs- oder Optionsrechten	309
ee) Gewährung gleichwertiger Rechte bei unternehmenswertabhängigen Rückzahlungsansprüchen	312
ff) Gewährung gleichwertiger Rechte bei Typenkombination	313
b) Hybride Finanzierungsinstrumente des übernehmenden Rechtsträgers	313
2. Spaltung	314
a) Allgemeine Ausführungen	314
aa) Überblick über die Spaltungsarten in § 123 UmwG	314
bb) Kritische Darstellung der gesetzlichen Vorschriften zum Schutz der Anteilsinhaber und der Gläubiger	315
cc) Spaltungsfreiheit und hybride Finanzierungsinstrumente	320
dd) Schutz von Hybridkapitalgebern im übernehmenden Rechtsträger	321
b) Kapitalgeberschutz bei der Aufspaltung	321
c) Kapitalgeberschutz bei der Abspaltung	323
d) Kapitalgeberschutz bei der Ausgliederung	323
3. Vermögensübertragung	324
4. Formwechsel	327
5. Zwischenergebnis	329
E. Kodifizierung, Standardisierung und Reformierung – ein Petitum	331
F. Zusammenfassung der Ergebnisse	336
I. Innovationsprozesse auf den Kapitalmärkten	336
II. Unergiebigkeit der Abgrenzung von Eigen- und Fremdkapital	337
III. Begriff des hybriden Finanzierungsinstruments	337
IV. Deduktion des Begriffs des hybriden Finanzierungsinstruments	338
V. Kapitalgeberrisiken und Ansätze für einen sachgerechten Kapitalgeberschutz	339
VI. Bestehender rechtlicher Regelungsrahmen	339
VII. Kapitalgeberschutz in bestimmten Unternehmenssituationen	340
1. Schutz vor unsorgfältiger Unternehmensführung	340
2. Schutz bei Konzernsachverhalten	340
a) Faktische Konzernierung	340
b) Vertragskonzern	341
c) Eingliederung	341
d) Squeeze-out	342
e) Delisting	342
f) Übermäßige Rückstellungen in Tochtergesellschaften	342
3. Schutz bei Umwandlungen	343
a) Verschmelzung	343
b) Spaltung	343
c) Vermögensübertragung	343
d) Formwechsel	344
VIII. Schlussbemerkung	344
Literaturverzeichnis	345
Stichwortverzeichnis	397

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