Sorgfalts- und Loyalitätspflichten im Investmentrecht

Joachim Schelm

doi:10.3790/978-3-428-52466-2

Sorgfalts- und Loyalitätspflichten im Investmentrecht

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Schelm, J. (2008). Sorgfalts- und Loyalitätspflichten im Investmentrecht. Eine rechtsvergleichende Untersuchung des Investmentrechts in den Vereinigten Staaten von Amerika und in Deutschland. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52466-2

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Sorgfalts- und Loyalitätspflichten im Investmentrecht

Eine rechtsvergleichende Untersuchung des Investmentrechts in den Vereinigten Staaten von Amerika und in Deutschland

Schelm, Joachim

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 18

(2008)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52466-2
978-3-428-12466-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52466-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 167
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Joachim Schelm untersucht zwei zentrale Einzelfragen des Investmentrechts, um Defizite und Weiterentwicklungsmöglichkeiten des gegenwärtigen investmentrechtlichen Anlegerschutzes aufzuzeigen. Hierbei handelt es sich zum einen um die Frage, ob und inwieweit die von einer Kapitalanlagegesellschaft getroffenen Anlageentscheidungen jenseits der durch das Investmentgesetz vorgegebenen qualitativen und quantitativen Beschränkungen einer gerichtlichen Überprüfung zugänglich sind. Zum anderen untersucht der Autor, ob das Investmentgesetz bei Interessenkonflikten der Kapitalanlagegesellschaft ein ausreichendes Instrumentarium bereithält, um den Schutz der Anleger gegen eine Benachteiligung zu gewährleisten, oder ob es weiterer Schutzmechanismen bedarf. Da die Fragen der Sorgfalts- und Loyalitätspflicht der Fondsverwaltung im Investmentrecht der Vereinigten Staaten von Amerika besonders differenziert konkretisiert wurden, ist die Arbeit als Rechtsvergleich ausgestaltet. Die vergleichende Analyse des US-amerikanischen Rechts nimmt einen breiten Raum ein.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
A. Einleitung und Grundlagen	13
I. Einleitung	13
1. Anlegerschutz im Investmentrecht	13
2. Anlageentscheidungen der Kapitalanlagegesellschaft als Gegenstand der Untersuchung	14
a) Ziel der Untersuchung	14
b) Gesetzliche Vorgaben	14
aa) Sorgfaltspflicht	14
bb) Loyalitätspflicht	15
cc) Konkretisierung des § 9 InvG	15
c) Gang der Untersuchung	15
II. Aufbau und Regulierung der Investmentfonds in Deutschland	16
1. Aufbau der Investmentfonds nach dem InvG	16
a) Kapitalanlagegesellschaft	16
b) Sondervermögen	17
c) Depotbank	18
2. Vertragliche Beziehungen	19
a) Vertrag zwischen Kapitalanlagegesellschaft und Anteilsinhaber	19
b) Vertrag zwischen Kapitalanlagegesellschaft und Depotbank	19
3. Pflichten der Kapitalanlagegesellschaften	19
a) Anlage- und Verwaltungspflichten	20
b) Pflicht zur Interessenwahrung	20
4. Anlegerschutz nach dem InvG	21
a) Treuhandkonstruktion des Sondervermögens	21
b) Kontrolle der Kapitalanlagegesellschaft durch die Depotbank	21
c) Mögliche Anlagegegenstände	21
d) Publizitäts- und Rechnungslegungsvorschriften	22
e) Schutz des Sondervermögens gegen Missbrauch und Insolvenz	22
III. Aufbau der Investmentgesellschaften in den Vereinigten Staaten von Amerika	22
1. Rechtsformen der Investment Company	22
a) Investment Companies in Form der Corporation	23
b) Investment Companies in Form des Trusts	24
c) Unterschiede zwischen Trust und Corporation	27
d) Leitungsorgane und Externalisierung von Leitungsfunktionen	29
2. Rechtsquellen im Investmentrecht	30
a) Staatenrecht	30
b) Der Investment Advisers Act von 1940	30
aa) Regelungsphilosophie	31
bb) Registrierung als Kernvoraussetzung	31
cc) Kompetenzen der S.E.C. nach dem I.A.A.	32
c) Der Investment Company Act von 1940	32
aa) Face Amount Certificate Companies	32
bb) Unit Investment Trusts	33
cc) Management Companies	33
B. Sorgfaltspflicht und Kontrolle der Anlageentscheidungen	35
I. Deutschland	35
1. Rechtsquellen	35
a) Anlagegrenzen	35
b) Generalklausel	36
2. Konkretisierung und Justiziabilität der Sorgfaltspflichten der Fondsverwaltung	37
a) Organisation	37
b) Entscheidungsvorbereitung	37
c) Anlageentscheidungen	38
II. USA	40
1. Rechtsquellen	40
2. Die Überprüfbarkeit der Anlageentscheidung nach (klassischem) Trust-Recht	41
a) Legal List und Prudent Person Standard	41
b) Die Herausbildung des Prudent Person Standards	42
c) Von der klassischen Prudent Man Rule zur Berücksichtigung der Portfoliotheorie	44
d) Die Paradigmen des modernen Trustrechts	47
3. Die Sorgfaltspflicht des Corporation-Rechts	48
4. Justiziabilität der Anlageentscheidungen im amerikanischen Recht	49
a) Annahme der Rechtmäßigkeit unternehmerischer Entscheidungen	49
b) Vermutungsregelung und materieller Maßstab	49
c) Bedeutung der Business Judgment Rule für den Sorgfaltspflichtenmaßstab	50
d) Independence/Disinterestedness	51
e) Good Faith	51
f) Reasonable Belief	52
g) Sorgfaltsstandard	53
aa) Sorgfaltsstandard nach Common Law	53
bb) Model Business Corporation Act	56
cc) Widerlegung der Vermutung der Due Care durch Nachweis einer unzureichenden Informationsbasis	57
(1) Pflicht zur Vorbereitung der Entscheidungen	57
(2) Kein Erfordernis völliger Sicherheit	58
(3) Unternehmerische Dimension der Informationsgewinnung	59
dd) Überwachungspflichten	59
h) Delegationsmöglichkeiten und ihre Grenzen	62
5. Die Haftung des Advisers	64
a) Grundlagen einer Haftung	64
aa) Shingle-Theorie	64
bb) Haftung aus der fiduziarischen Stellung	65
b) Inhalt der Sorgfaltspflicht	68
6. Inhaltliche Kontrolle der Anlageentscheidungen	69
a) Fair Dealing	69
aa) Arm’s length-Verhandlungen	70
bb) Strukturierung der Transaktion	70
cc) Timing	71
dd) Offenlegung gegenüber Directors und Aktionären	71
b) Fair Price	71
c) Chancen des Fairnessnachweises	72
7. Determinanten des Sorgfaltspflichtmaßstabs	73
III. Vergleich und Ergebnisse zu Teil A.	74
1. Inhaltliche Vorgaben an die Anlageentscheidung	75
2. Notwendigkeit unternehmerischen Ermessens	76
3. Pflicht zur informierten Entscheidung	78
4. Haftung wegen Überwachungsfehlern	79
C. Interessenkonflikte	80
I. Arten von Interessenkonflikten und Regulierungsansätze	80
1. Arten von Interessenkonflikten	80
a) Mittelbare und unmittelbare Interessenkonflikte	80
aa) Unmittelbare Interessenkonflikte	80
bb) Mittelbare Interessenkonflikte	80
b) Transaktionsbezogene und beteiligungsbezogene Konflikte	81
aa) Transaktionsbezogene Interessenkonflikte	81
bb) Beteiligungsbezogene Interessenkonflikte	81
2. Principles for Regulation of Collective Investment Schemes (CIS)	82
3. Mögliche Regulierungsansätze	82
II. Interessenkonflikte im deutschen Investmentrecht	83
1. Empirische Untersuchungen zu Interessenkonflikten im deutschen Investmentwesen	83
2. Regulierung der Interessenkonflikte im deutschen Investmentrecht	84
a) Regulierung der Interessenkonflikte nach dem KAGG	84
b) Regulierung der Interessenkonflikte nach dem InvG	86
3. Wohlverhaltensregeln des BVI	86
III. Interessenkonflikte im amerikanischen Recht	87
1. Treuepflichten als Grundlage – Duty of Loyalty	87
a) Die Duty of Loyalty im Trust- und Agency-Recht	88
b) Die Duty of Loyalty im Corporation Law	89
c) Fiduziarische Bindungen im amerikanischen Investmentrecht	91
2. Bedeutung der Bundeswertpapiergesetzgebung	92
3. Assoziierte Personen und Unternehmen als besonderes Problem	92
IV. Typische Interessenkonflikte	94
1. Eigengeschäfte mit dem Fonds	94
a) Rechtslage in Deutschland	94
aa) Sorgfaltspflichtwidrigkeit bei Berücksichtigung fremder Interessen	94
bb) Zulässigkeit von Transaktionen mit dem Sondervermögen	95
(1) Rechtslage nach dem KAGG	95
(2) Zulässigkeit von Rechtsgeschäften mit der Kapitalanlagegesellschaft	96
(3) Zulässigkeit von Rechtsgeschäften mit den Organmitgliedern der Kapitalanlagegesellschaft	96
(4) Zulässigkeit von Rechtsgeschäften mit der Kapitalanlagegesellschaft nahe stehenden Unternehmen	96
b) Rechtslage in den Vereinigten Staaten	97
aa) Rechtsgeschäfte zwischen Fondsverwaltung und Investment Company	97
(1) Freistellung nach Sec. 17 (b) I.C.A.	101
(2) „Reasonable and Fair“	101
(3) Bewertungskriterien	102
(4) Überprüfung des Kaufpreises	102
(5) Einbeziehung von mittelbaren Vorteilen aus der Transaktion	103
(6) Prozeduraler Fairnessnachweis	104
bb) Durch assoziierte Unternehmen durchgeführte Emissionen	104
cc) Parallele Transaktionen	106
(1) Die Konkretisierung durch die S.E.C.: I.C.A.-Rule 17d-1	107
(2) Der sachliche Anwendungsbereich der Sec. 17 (d) I.C.A. und der I.C.A.-Rule 17d-1	109
(a) Weite Auslegung des Tatbestandsmerkmals „Transaction“	109
(b) Vorliegen einer gemeinsamen Transaktion	109
(3) Inhaltliche Kontrolle	111
2. Finanzierung von Dienstleistungen für den Fonds	112
a) Entwicklung	112
b) Problemstellung	113
c) Rechtliche Behandlung	114
aa) Entwicklung der Rechtsprechung	114
bb) Sec. 28(e) S.E.A.	116
cc) Grenzen des unternehmerischen Ermessens	118
(1) Vergleich des Wertes der Dienstleistung und der Excess Commission	118
(2) Wert der Dienstleistung	119
(3) Höhe der Excess Commission	119
(4) Zuordnung bestimmter Leistungspflichten	119
(5) Abgrenzung der zulässigen Dienstleistungen	120
3. Konflikte, die bei Broking durch verbundene Unternehmen bestehen	120
a) Gesetzliche Regelung	121
b) Churning	122
4. Fondskomplexe	124
a) Aufteilung der Dienste der Fondsverwaltung	124
aa) Loyalitätskonflikte	124
bb) Lösungsansätze	126
(1) Gleichbehandlung	126
(2) Grenzen des Postulats der Gleichbehandlung	126
(3) Festlegung von Zuteilungssystemen	127
b) Transaktionen innerhalb von Fondskomplexen	127
aa) Regelung im deutschen Investmentrecht	127
bb) Regelung im amerikanischen Investmentrecht	128
5. Eigengeschäfte von Mitarbeitern	129
a) Rechtslage nach dem deutschen Investmentrecht	129
b) Rechtslage nach dem amerikanischen Investmentrecht	130
6. Generelle Pflicht zur Offenlegung von Interessenkollisionen durch die Fondsverwaltung	132
a) Market Making	133
b) Underwriting	134
c) Broker-Beziehungen	134
V. Vergleich und Ergebnis	135
1. Notwendigkeit der Regulierung von Interessenkonflikten	135
2. Zulässigkeit von Transaktionen bei Bestehen eines Interessenkonfliktes	136
3. Inhaltliche Überprüfung der Anlageentscheidungen	137
4. Anlegerschutz durch Verfahrensgestaltung	138
5. Finanzierung von Dienstleistungen für den Fonds	139
6. Grenzen der inhaltlichen Überprüfbarkeit	139
D. Corporate Governance	141
I. Unternehmensinterne Kontrolle nach dem InvG	141
1. Aufgaben des Aufsichtsrats	141
2. Repräsentation der Anleger	142
II. Interne Kontrolle nach amerikanischem Recht	143
1. Die Stärkung der Anleger nach dem I.C.A.	143
2. Besonderheiten der Investment Company	143
3. Stärkung der korporativen Struktur nach dem I.C.A.	144
4. Situation der Directors in Investmentgesellschaften – Defizite und Weiterentwicklung	147
III. Ergebnis	149
E. Zusammenfassung	151
Zitierte Entscheidungen	154
Literaturverzeichnis	160

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