Finanzierung durch Cash Pooling im internationalen mehrstufigen Konzern nach dem MoMiG

Kai Zahrte

doi:10.3790/978-3-428-53446-3

Finanzierung durch Cash Pooling im internationalen mehrstufigen Konzern nach dem MoMiG

Preview Login to order (PDF)

BOOK

Cite BOOK

Style

Zahrte, K. (2010). Finanzierung durch Cash Pooling im internationalen mehrstufigen Konzern nach dem MoMiG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53446-3

Format

BIBTEX

ENDNOTE

RIS

Download

Finanzierung durch Cash Pooling im internationalen mehrstufigen Konzern nach dem MoMiG

Zahrte, Kai

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 43

(2010)

Preview Login to order (PDF)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53446-3
978-3-428-13446-5 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53446-3
Edition: 1
Language: German
Pages: 423
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Kai Zahrte (* 1978 in Lüneburg) schloss nach dem Abitur zunächst eine Bankausbildung ab, um dann in Göttingen Jura, Betriebswirtschaftslehre, Politik, Medien- und Kommunikationswissenschaft sowie Rhetorik zu studieren. Nach dem vollbefriedigenden I. Staatsexamen arbeitete er als Assistent am Lehrstuhl Spindler und absolvierte das Referendariat u. a. in Brüssel. Auf mehrere Artikel zum Thema Cash-Pooling folgte 2010 die mit "summa cum laude" bewertete Dissertationsschrift. Seit dem vollbefriedigenden II. Staatsexamen ist Kai Zahrte Syndikusanwalt beim Deutschen Sparkassen- und Giroverband in Berlin.

Abstract

Seit dem berühmt-berüchtigten "Novemberurteil" des BGH ist das Cash-Pooling-Verfahren Gegenstand einer unüberschaubaren Fülle von Literatur geworden. Das meiste davon ist heute, nach nur wenigen Jahren, bereits Rechtsgeschichte, denn das "Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen" (MoMiG) ordnet das Recht der Konzernfinanzierung komplett neu. Flankiert werden die Änderungen durch den Richtungswechsel des BGH bei seiner Spruchpraxis zum Existenz vernichtenden Eingriff.

Kai Zahrte untersucht das neue Recht gegliedert nach Richtung der Zahlungsströme und Rechtsform der Konzerngesellschaften. Dabei wird deutlich, dass das erklärte Ziel des MoMiG, ökonomisch sinnvolles Cash Pooling zu vereinfachen, verfehlt wurde: Insbesondere die Kapitalaufbringung, die Einbeziehung verbundener Unternehmen in das Recht der Gesellschafterdarlehen und die Insolvenzanfechtung im Cash Pool werfen nach wie vor zahlreiche Fragen auf. Der Autor nennt diese Probleme beim Namen und unterbreitet Lösungsvorschläge, die sich an den Bedürfnissen der Praxis orientieren.

Anders als frühere Monographien begnügt sich Zahrtes Arbeit dabei nicht mit einer rein nationalen Betrachtung, sondern trägt der Europäisierung und Globalisierung Rechnung, indem auch die kollisions- und europarechtliche Dimension moderner Cash-Management-Systeme untersucht wird.

Damit liefert der Band dem Wissenschaftler ebenso wie dem Pool Manager einen umfassenden und gleichwohl kompakten Einblick in das neue Recht der Konzernfinanzierung.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	3
Inhaltsverzeichnis	5
Abkürzungsverzeichnis	19
Einleitung	27
1. Teil: Grundlagen	31
A. Begriffsdefinitionen	31
I. Konzern	31
1. Konzernbegriff	32
a) Unternehmen	32
b) Herrschendes Unternehmen	33
c) Abhängiges Unternehmen	34
d) Einheitliche Leitungsmacht	34
aa) Enger Konzernbegriff	35
bb) Weiter Konzernbegriff	35
cc) Konzernbegriff dieser Arbeit	36
2. Konzernkonflikt	36
3. Konzernarten	37
a) Unterordnungskonzern, § 18 Abs. 1 S. 1 AktG	37
b) Gleichordnungskonzern, § 18 Abs. 2 AktG	37
c) Faktischer Konzern	38
d) Qualifizierter faktischer Konzern	38
e) Vertragskonzern	40
II. Finanzierung	41
1. Finanzierungsarten	41
a) Interne Finanzierung	41
b) Externe Finanzierung	41
c) Interne Außenfinanzierung	42
aa) Durchleitungseffekt	42
bb) Metamorphoseneffekt	43
cc) Teleskopeffekt/Pyramideneffekt	43
dd) Dominoeffekt	44
2. Finanzierungsfreiheit	44
III. Cash Management	45
1. Electronic Banking: Balance Reporting und Money Transfer	46
2. Clearing	46
3. Matching	47
4. Cash Pooling	48
a) Virtuelles Cash Pooling	48
b) Physisches Cash Pooling	50
c) Zeitpunkt der Installation eines Cash Pools	52
B. Ökonomische Vorüberlegungen	52
I. Interne ökonomische Vorteile des Cash Pooling	54
1. Vorteile für Konzern und Konzerntochter	54
a) Liquiditätssicherung	54
b) Interne Zinsvorteile	55
c) Externe Zinsvorteile	56
d) Senkung von Betriebskosten	57
e) Minimierung von Float-Verlusten	58
f) Minimierung von IT-Risiken	58
g) Chancen aus dem länderübergreifenden Finanzmarkt	58
2. Vorteile der Konzernmutter	59
a) Bessere Überwachung	59
b) Stärkung der Autonomie	59
3. Vorteile der Konzerntochter	60
II. Interne ökonomische Risiken des Cash Pooling	60
1. Risiken für Konzern und Konzerntochter	60
a) Bonitätsrisiko	60
b) „Klumpenrisiko“	61
c) Bedarf hoch qualifizierten Personals	62
d) Entscheidungsferne	62
2. Risiken für die Konzerntochter	62
a) Risiko der Illiquidität von Tochterunternehmen	62
b) Fehlen effektiver Überwachung	63
c) Erfordernis einer Bonitätskontrolle	63
d) Abhängigkeit der Tochtergesellschaften vom Cash Pool	64
e) Nachteilige Konditionen	64
f) Risikoverlagerung	64
g) Entstehen eines Haftungsverbundes	65
III. Ökonomische Bedeutung für konzernexterne Rechtssubjekte	65
1. Zur Sicherstellung angemessenen Gläubigerschutzes im Gesellschaftsrecht	66
a) Trennungsprinzip im Gesellschaftsrecht	66
b) Das Trennungsprinzip im Konzern	69
2. Arten des Schutzes von Gesellschaftsgläubigern	70
a) Bilanzieller ex-ante-Gläubigerschutz	70
b) Reaktiver Gläubigerschutz	73
c) Vorrang der Privatautonomie	74
d) Mischformen und sonstige Gläubigerschutzinstrumente	77
3. Speziell dem Cash Pooling geschuldete Risiken	77
4. Zwischenergebnis zur Stellung von Konzerngläubigern	78
IV. Ergebnis der ökonomischen Untersuchung	79
C. Vertragsrechtliche Grundlagen des Cash Pooling	80
I. Rechtsnatur des Rahmenvertrages zwischen den Unternehmen	81
II. Rechtsnatur der physischen Zahlungsströme	82
1. Unregelmäßiger Verwahrungsvertrag, § 700 Abs. 1 BGB	82
2. Vertrag sui generis	82
3. Darlehensvertrag, § 488 BGB	83
III. Vertragsbeziehungen zum Kreditinstitut	84
IV. Vertragsbeziehungen zwischen Konzernschwestern	85
2. Teil: Kapitalerhaltung als Grenze des Cash Pooling	86
A. Die Gesellschaft mit beschränkter Haftung	87
I. Kapitalerhaltung, § 30 Abs. 1 GmbHG	87
1. Normzweck	88
2. Tatbestand	92
a) An Gesellschafter	92
aa) Gesellschafter	92
bb) Leistung an Dritte	93
(1) Veranlassung durch die Muttergesellschaft	94
(2) Fehlende Veranlassung durch die Muttergesellschaft	95
(3) Sonderfall: Leistung an Tochtergesellschaften	96
(4) Zwischenergebnis zur Leistung an Dritte	96
b) Auszahlung	96
c) Vermögen	97
aa) Klassische bilanzielle Betrachtungsweise	98
bb) Ansicht von BGHZ 157, 72 („Novemberurteil“)	100
cc) Das MoMiG: Rückkehr zur bilanziellen Betrachtungsweise	104
(1) Vollwertigkeit, § 30 Abs. 1 S. 2 GmbHG	105
(a) Bilanzielle Vollwertigkeit	105
(b) Übernahme des Vollwertigkeitsbegriffs von BGHZ 157, 72	105
(c) Drittvergleich	106
(d) Bemessung anhand des Ratings	107
(e) Stellungnahme	108
(2) Werthaltige Besicherung	109
(a) Sicherungsgeber	109
(b) Art der Besicherung	109
(c) Höhe der Besicherung	111
(3) Verzinsung	111
(a) Keine Verzinsung	111
(b) Drittvergleich	112
(c) Marktzins als Ausprägung des Deckungsgebots	113
(d) Abwägung	114
dd) Zwischenergebnis zum Vermögensbegriff des § 30 Abs. 1 GmbHG	116
d) Besicherung von Bank-Darlehen zu Gunsten des Cash Pools	117
3. Rechtsfolge: Rückzahlungsanspruch nach § 31 GmbHG	122
a) Art und Höhe	122
b) Anspruchsinhaber	123
c) Anspruchsgegner	124
aa) Begünstigter Gesellschafter	124
bb) Empfangende Schwestergesellschaft	125
cc) Solidarhaftung der Mitgesellschafter, § 31 Abs. 3 GmbHG	127
d) Fortdauer	128
e) Fälligkeit	130
4. Ergebnis zur Bedeutung der §§ 30 f. GmbHG für das Cash Pooling	130
II. Kapitalaufbringung, § 19 GmbHG	131
1. Rechtsentwicklung	131
2. Verdeckte Sacheinlage und Hin- und Herzahlen nach dem MoMiG	134
a) Verdeckte Sacheinlage, § 19 Abs. 4 GmbHG	135
b) Hin- und Herzahlen, § 19 Abs. 5 GmbHG	137
aa) Vollwertiger Rückgewähranspruch	138
bb) Vereinbarung vor Bewirkung der Einlage	139
cc) Gleich einer Einlagenrückgewähr	140
dd) Keine verdeckte Sacheinlage	140
ee) Jederzeit fällig oder kündbar	140
ff) Offenlegung, §§ 19 Abs. 5 S. 2, 8 Abs. 1 S. 1 GmbHG	141
c) Sonstige Fälle	141
aa) Nichtprivilegiertes Hin- und Herzahlen	141
bb) Verdeckte Mischeinlage	142
cc) Gemeinsamer Anwendungsbereich der §§ 19 ff. und 30 ff. GmbHG	143
3. Kritik und Bedeutung für das Cash Pooling	143
III. Kapitalerhöhung, §§ 55 ff. GmbHG	145
B. Die Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt)	146
I. Ausschüttungsfähigkeit der Rücklagen	147
II. Sinnvolle Alternative für Konzerne mit Cash Pooling?	149
C. Die GmbH & Co. KG	151
D. Die Aktiengesellschaft	152
I. Kreditgewährung bei personeller Verflechtung, § 89 AktG	152
II. Rückgewährverbot, § 57 Abs. 1 AktG	153
1. Normzweck des § 57 AktG	153
2. Tatbestand	154
a) Rechtsentwicklung	154
b) Heute: Bilanzielle Betrachtungsweise	156
c) Besicherung von Bank-Darlehen zu Gunsten des Cash Pools	156
3. Rechtsfolge: § 62 AktG	158
III. Faktischer Aktienkonzern, §§ 311, 317 AktG	159
1. Bilanzwirksamer Nachteil	160
2. Nicht bilanzwirksamer Nachteil	162
3. Übertragbarkeit auf die GmbH	162
4. Zwischenergebnis zum faktischen Aktienkonzern	163
IV. Qualifizierter faktischer Aktienkonzern	163
V. Kapitalaufbringung, §§ 27, 37 Abs. 1 AktG	165
VI. Ergebnis zur Vermögensbindung bei der AG	167
E. Die Societas Europaea	167
F. Der Vertragskonzern	167
I. Beherrschungsvertrag, § 291 Abs. 1 S. 1 1. Alt. AktG	168
1. Verlustausgleichspflicht, § 302 AktG	168
a) Anspruchsinhalt	168
b) Anspruchsinhaber	168
aa) Aktiengesellschaft als Anspruchsinhaberin	168
bb) GmbH als Anspruchsinhaberin	169
(1) Direkte oder analoge Anwendung?	169
(2) Zwischenergebnis zum GmbH-Vertragskonzern	170
c) Anspruchsgegner	170
aa) Gegenpartei des Beherrschungs-/Gewinnabführungsvertrags	170
bb) Konzernspitze	170
cc) Leistungsempfänger	171
d) Entstehung, Fälligkeit und Höhe	172
2. Nachteilige Weisungen, § 308 Abs. 1 S. 2 AktG	173
a) Zulässige nachteilige Weisungen	173
b) Weisung zur Upstream-Besicherung zu Lasten gebundenen Vermögens	173
c) Verbot Existenz gefährdender Weisungen	174
d) Rechtsfolge befolgter rechtswidriger Weisungen	175
aa) Bisher herrschende Meinung: Kein Fall von § 291 Abs. 3 AktG	176
bb) Heute wohl herrschende Meinung: Änderung durch den neuen Gesetzeswortlaut	176
cc) Gegenansicht: Beibehaltung der bisherigen Rechtslage?	177
dd) Stellungnahme	177
II. Isolierter Gewinnabführungsvertrag, § 291 Abs. 1 S. 1 2. Alt. AktG	178
III. Generelles Vorliegen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags?	179
IV. Folgen für den Gläubigerschutz im Vertragskonzern	180
V. Ergebnis der Untersuchung zum Vertragskonzern	181
1. GmbH-Vertragskonzern	182
2. AG-Vertragskonzern	182
3. Fazit zum Vertragskonzern	183
G. Ergebnis zur Kapitalerhaltung	183
3. Teil: Zahlungsströme beim Cash Pooling als Gesellschafterdarlehen	185
A. Rechtsentwicklung	187
I. § 30 GmbHG analog (Rechtsprechungsregeln)	189
1. Entwicklung der Rechtsprechungsregeln	189
2. Tatbestand der Rechtsprechungsregeln	190
3. Rechtsfolgen der Rechtsprechungsregeln	191
4. In der Krise stehen gelassene Darlehen	192
II. §§ 32a, b GmbHG (Novellenregeln)	192
III. Begründung der Umqualifizierung	194
1. Finanzierungsfolgenverantwortung	194
2. Finanzierungsverantwortung	195
3. Neuere ökonomische Erklärungsansätze	196
a) Hybridstellung der Gesellschafter	196
b) Asymmetrische Informations- und Einflussverteilung	197
c) Täuschung der Gläubiger über die wirtschaftliche Potenz	198
d) Steuerung von Risikoverhalten in der Krise	199
4. Stellungnahme	200
IV. Kritik am früheren Eigenkapitalersatzrecht	201
V. Zwischenergebnis zum Eigenkapitalersatzrecht	203
B. Gesellschafterdarlehen nach dem MoMiG	203
I. § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO	204
1. Objektiver Tatbestand des § 39 Abs. 1 Nr. 5 n.F. InsO	204
a) Gesellschaft	204
b) Insolvenz	204
c) Kein Erfordernis der Krise	205
d) Darlehen	206
e) Gesellschafter	206
aa) Unmittelbare Gesellschafter	206
(a) Kleinbeteiligungsprivileg, § 39 Abs. 5 InsO	207
(b) Sanierungsprivileg, § 39 Abs. 4 S. 2 InsO	208
(c) Nur „causa societatis“?	208
bb) Mittelbare Gesellschafter	209
2. Subjektiver Tatbestand des § 39 Abs. 1 Nr. 5 n.F. InsO	209
3. Rechtsfolge: Subordination	210
a) Keine Verstrickung	210
b) Insolvenzrechtlicher Nachrang	211
4. Subordination im Vertragskonzern	211
5. Subordination von Darlehen Dritter im Konzernverbund	212
a) Reichweite des früheren § 32a Abs. 3 S. 1 GmbHG	213
aa) Die Verbundformel des BGH	213
bb) Differenzierte Betrachtungsweisen der Literatur	214
b) Abwägung unter Berücksichtigung des neuen Rechts	216
aa) Normzweck des § 39 Abs. 1 Nr. 5 n.F. InsO	216
(1) Finanzierungsfolgenverantwortung	216
(2) Finanzierungsverantwortung	217
(3) Prinzip der Haftungsbeschränkung	217
(4) Abwägung	218
bb) Relevanz für die Subordination von Darlehen Dritter	219
c) Privilegierung des Cash Pooling?	221
d) Fallgruppen der Darlehensgewährung durch Dritte im Konzern	222
aa) Vertikal absteigende Darlehen (downstream loans)	222
(1) Verhältnis Mutter-Tochter	223
(a) Hundertprozentiger Anteils- und Stimmrechtsbesitz	223
(b) Mehrheitlicher Anteils- und Stimmrechtsbesitz	224
(aa) GmbH-Tochter	224
(bb) AG-Tochter	224
(cc) Personengesellschaft als Tochter	226
(dd) Auslandsgesellschaft als Tochter	226
(c) Minderheitsbeteiligung der Mutter an der unmittelbaren Gesellschafterin	226
(aa) Beherrschungsvertrag	227
(bb) Auseinanderfallen von Anteils- und Stimmrechtsmacht im faktischen Konzern	227
(cc) Satzungsmäßige Sonderrechte	227
(dd) Hohe mittelbare Beteiligung an der Enkelgesellschaft	227
(d) Zwischenergebnis	228
(2) Verhältnis Tochter-Enkelin	228
(3) Mittelbare Beteiligung über mehr als drei Hierarchieebenen	229
(4) Ausnahme für Darlehen, die nicht causa societatis gewährt wurden?	230
(5) Zwischenergebnis zu vertikal absteigenden Darlehen	230
bb) Horizontale Zahlungsströme (sidestream loans)	231
(1) Eigene Finanzierungsfolgenverantwortung der Darlehensgeberin	232
(2) Abgeleitete Finanzierungsfolgenverantwortung	233
(a) Notwendige Einschränkungen der Zurechnung	233
(aa) Auseinanderfallen von Verantwortung und Haftung	234
(bb) Willkürliche Verlagerung von liquider Haftungsmasse	234
(cc) Abwägung	235
(b) Aus dem Vermögen der Mutter stammende Darlehensvaluta	236
(aa) Darlehensgewährung aus „echten“ Mitteln der Mutter	236
(bb) Betriebsaufspaltung	237
(cc) Abwägung zur Darlehensgewährung aus dem Vermögen der Muttergesellschaft	237
(c) Wirtschaftlich der Schwestergesellschaft zuzurechnende Darlehensvaluta	238
(aa) Mittelbare Stellvertretung	238
(bb) Darlehensgewährung auf Risiko der Mutter	238
(cc) Veranlassung durch die Mutter	239
(dd) Keine Veranlassung durch die Mutter	240
(ee) Zwischenergebnis	242
(3) Kapitalerhaltungskonflikt	242
(4) „Unechte“ horizontale Darlehen	243
(5) Ausnahme für Darlehen, die nicht causa societatis gewährt wurden?	243
(6) Zwischenergebnis zur horizontalen Darlehensvergabe im Konzern	244
(7) Bedeutung für das Cash Pooling	245
cc) Vertikal aufsteigende Zahlungsströme (upstream loans)	246
(1) Darlehensgewährung aus „echten“ Mitteln der mittelbaren Gesellschafterin	247
(2) Darlehensgewährung auf Risiko der mittelbaren Gesellschafterin	247
(3) Darlehensgewährung auf Veranlassung der mittelbaren Gesellschafterin	247
(4) Darlehensgewährung causa societatis	248
(5) Zwischenergebnis zu vertikal aufsteigenden Darlehen	248
(6) Bedeutung für das Cash Pooling	249
e) Zwischenergebnis zur Anwendbarkeit auf Dritte	249
6. Ergebnis der Untersuchung des neuen § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO	250
II. § 135 InsO	252
1. Tatbestand des § 135 Abs. 1 InsO	252
a) Benachteiligung der Insolvenzgläubiger, § 129 InsO	252
b) Tilgung im Vorfeld der Stellung eines Insolvenzantrags	253
2. Rechtsfolge, § 143 Abs. 1 InsO	253
3. Auswirkungen auf das Cash Pooling	253
a) Zeitspanne möglicher rückwirkender Anfechtungen	253
aa) Zehnjährige Rückwirkung der Anfechtung, § 135 Abs. 1 Nr. 1 InsO	254
bb) Einjährige Rückwirkung der Anfechtung, § 135 Abs. 1 Nr. 2 InsO	255
cc) Anwendbarkeit des Bargeschäftsprivilegs, § 142 InsO	256
dd) Abwägung	256
b) Kontokorrentproblematik	257
aa) Anwendbarkeit des Bargeschäftsprivilegs, § 142 InsO	259
bb) Anspruch in Höhe der Durchschnittssalden	259
cc) Teleologische Reduktion der §§ 39 Abs. 1 Nr 5, 135 InsO	260
dd) Annahme eines einzigen revolvierenden Darlehens	260
ee) Limitierung in Höhe der Kreditlinie	261
ff) Zwischenergebnis zum Problem der multiplen Anfechtbarkeit	262
c) Zwischenergebnis	262
4. Ergebnis der Untersuchung des neuen § 135 Abs. 1 InsO	263
III. § 133 InsO	264
IV. § 6 AnfG	265
V. Ökonomische Bewertung der Reform des Rechts der Gesellschafterdarlehen	265
1. Anreiz zur Risikosteigerung in der Krise	265
2. Anreiz zur Hinauszögerung der Insolvenz	266
3. Verteuerung der Fremdkapitalaufnahme	267
4. Ergebnis der ökonomischen Analyse der Reform	268
C. Ergebnis der Untersuchung zu Gesellschafterdarlehen	269
4. Teil: Sonstige Haftungsinstrumente im Konzern	271
A. Existenz vernichtender Eingriff (jetzt: § 826 BGB)	272
I. Frühe Entwicklung	272
II. Die TRIHOTEL-Entscheidung	273
III. Tatbestand	274
1. Objektiver Tatbestand	274
2. Subjektiver Tatbestand	276
IV. Zur Anwendbarkeit im Vertragskonzern	278
V. Bedeutung für das Cash Pooling	278
B. Haftung für materielle Unterkapitalisierung	280
C. Geschäftsführerhaftung	281
I. Schadensersatz	281
1. Geschäftsführer und Vorstände, § 43 GmbHG/§ 93 AktG	281
a) Verstoß gegen das Auszahlungsverbot, § 43 S. 3 GmbHG/§ 93 Abs. 3 Nr. 1 AktG	282
b) Stehen lassen unsicherer Darlehen	282
c) Umfang der Erstattungspflicht	283
d) Geltendmachung durch Gläubiger, § 93 Abs. 5 AktG	283
2. Aufsichtsräte, §§ 116, 93 AktG	284
3. Bedeutung für das Cash Pooling	285
II. Rückgewähr der Leistung	285
1. Tatbestand	286
a) § 64 S. 3 n.F. GmbHG	286
b) § 92 Abs. 2 S. 3 n.F. AktG	286
c) Sittenwidrigkeit	286
d) Zahlungsempfänger	287
e) Kausalität	288
f) Subjektiver Tatbestand	289
g) Rechtsfolge	289
2. Geltung auch für Upstream-Besicherungen?	290
3. Exkulpation durch Solvenztest	290
4. Kollision mit den §§ 31 GmbHG, 62 AktG	291
a) Kapitalerhaltungskonflikt im früheren Recht	291
aa) Teleologische Reduktion des § 31 GmbHG	291
bb) Grundsatz des beatus possidens	292
cc) Einzelfallabwägung	293
b) Übertragbarkeit der Rechtsprechung zu § 266a StGB	294
c) Abwägung	295
5. Bedeutung für das Cash Pooling	296
D. Bezüge zum Strafrecht	296
I. Untreue, § 266 StGB	297
II. Betrug, § 263 StGB	298
III. Bewertung	298
E. Ergebnisse des 4. Teils	298
5. Teil: Cash Pooling im internationalen Konzern	301
A. EU-Auslandsgesellschaften in Deutschland	302
I. Regeln der Kapitalaufbringung und -erhaltung	302
1. Das Gesellschaftsstatut	302
a) Die klassischen Theorien zur Bestimmung des Gesellschaftsstatuts	303
aa) Sitztheorie	303
bb) Gründungstheorie	304
b) Der Einfluss der Europäischen Niederlassungsfreiheit	305
aa) Primärrecht: Artt. 49, 54 AEUV (ex 43, 48 EGV)	305
bb) Sekundärrecht: Die gesellschaftsrechtlichen Richtlinien	306
cc) Entwicklung der Rechtsprechung zur europäischen Niederlassungsfreiheit	307
(1) Daily Mail and General Trust (1988)	307
(2) Centros (1999)	308
(3) Überseering (2002)	308
(4) Inspire Art (2003)	309
(5) SEVIC Systems AG (2005)	311
(6) Cartesio (2008)	311
(7) Zwischenergebnis zur Rechtsprechung des EuGH	312
c) Zwischenergebnis zum Gesellschaftsstatut	312
2. Ergebnis zur Kapitalerhaltung bei Auslandsgesellschaften	314
3. Bedeutung für das Cash Pooling	314
II. Recht der Gesellschafterdarlehen	315
1. Das Insolvenzstatut	316
2. Auseinanderfallen von Gesellschafts- und Insolvenzstatut	317
3. Rechtsnatur der §§ 39 Abs. 1 Nr. 5, 135 n.F. InsO	318
a) Rechtsnatur des § 135 n.F. InsO	318
b) Rechtsnatur des § 39 Abs. 1 Nr. 5 n.F. InsO	319
aa) Einschätzung aus deutscher Sicht	319
(1) Historisch: Rechtsnatur der §§ 32a, b GmbHG	320
(2) Systematische Einordnung	321
(3) Teleologische Einordnung	322
(4) Zwischenergebnis zur Bewertung aus deutscher Sicht	323
bb) Einschätzung aus europäischer Sicht – Rechtsvergleich	323
(1) Vereinigtes Königreich – Die Wrongful trading Rule	324
(2) Frankreich – Action en comblement du passif	325
(3) Italien – Art. 2467 CC	327
(4) Spanien – Artt. 92 f. LC	328
(5) Niederlande – Art. 2:248 BW	329
(6) Portugal – Art. 245 (3) CSC	329
(7) Österreich – EKEG	330
(8) Polen – Art. 14 § 3 Kodeks spółek handlowych	332
(9) USA – Section 510 (c) Bankruptcy Code	333
(10) Ergebnis des Rechtsvergleichs	334
cc) Ergebnis zur Rechtsnatur des § 39 Abs. 1 Nr. 5 n.F. InsO	336
c) Ausnahmsweise Anwendbarkeit nach der „Gebhard-Formel“?	336
aa) Anwendung in nicht diskriminierender Weise	338
bb) Zwingender Grund des Allgemeininteresses	338
cc) Geeignetheit	338
dd) Erforderlichkeit	339
(1) Möglichkeit des Selbstschutzes	339
(2) Milderes Mittel	340
(3) Zwischenergebnis zur Erforderlichkeit	341
ee) Zwischenergebnis zur Anwendbarkeit nach der Gebhard-Formel	341
4. Bedeutung für am Cash Pool teilnehmende Auslandsgesellschaften	342
III. Geschäftsführerhaftung, § 64 S. 3 GmbHG	342
1. Rechtsnatur der Norm	343
a) Insolvenzrecht	344
b) Deliktsrecht	344
c) Gesellschaftsrecht	345
d) Abwägung	345
2. Rechtfertigung des Eingriffs	346
a) Möglichkeit des Selbstschutzes	347
b) Milderes Mittel	347
3. Ergebnis zur Anwendbarkeit der Geschäftsführerhaftung auf Auslandsgesellschaften	348
IV. Deliktische Haftung von Auslandsgesellschaften	348
1. Das Deliktsstatut (Art. 40 EGBGB)	348
2. Existenz vernichtender Eingriff	348
3. § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. einer strafrechtlichen Norm	350
4. Zwischenergebnis zur deliktischen Haftung	351
V. Ergebnis der Betrachtung von EU-Auslandsgesellschaften	351
B. Nicht-EU-Auslandsgesellschaften	353
I. US-amerikanische Gesellschaften	353
II. Schweizerische Gesellschaften	354
III. Sonstige Auslandsgesellschaften	355
C. Cash-Pooling-Teilnehmer im anderen Währungsgebiet	356
I. Konstruktion von Mehrwährungs-Cash-Pools	356
1. Single Currency Pooling	357
2. Cross Border Offsetting	357
3. Multi Currency Cash Pooling	357
II. Problem eines Rückzahlungsanspruchs in Fremdwährung	358
D. Ausländisches Target Account	359
E. Ergebnis zum internationalen Konzern	360
6. Teil: Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen	361
A. These I	361
B. These II	361
C. These III	361
D. These IV	361
E. These V	362
F. These VI	362
G. These VII	362
H. These VIII	362
I. These IX	363
J. These X	363
K. These XI	363
L. These XII	363
M. These XIII	364
N. These XIV	364
O. These XV	364
Literaturverzeichnis	365
Sachwortverzeichnis	413

Cite BOOK

Style

Format

Finanzierung durch Cash Pooling im internationalen mehrstufigen Konzern nach dem MoMiG

Additional Information

Book Details

Pricing

About The Author

Abstract

Table of Contents

Contact

Quick Navigation