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Bedkowski, D. (2006). Die Geschäftsleiterpflichten. Eine rechtsvergleichende Abhandlung zum deutschen und englischen Kapitalgesellschaftsrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52052-7
Bedkowski, Dorothea. Die Geschäftsleiterpflichten: Eine rechtsvergleichende Abhandlung zum deutschen und englischen Kapitalgesellschaftsrecht. Duncker & Humblot, 2006. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52052-7
Bedkowski, D (2006): Die Geschäftsleiterpflichten: Eine rechtsvergleichende Abhandlung zum deutschen und englischen Kapitalgesellschaftsrecht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-52052-7
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Die Geschäftsleiterpflichten
Eine rechtsvergleichende Abhandlung zum deutschen und englischen Kapitalgesellschaftsrecht
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 8
(2006)
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Abstract
Der Missbrauch von Leitungsmacht steht im Mittelpunkt der Corporate Governance-Debatte. Häufig wird dabei der Ruf nach schärferen Sanktionen oder effektiveren Klagemöglichkeiten laut. Die Dissertation basiert hingegen auf der Annahme, dass eine bloße Konkretisierung der Geschäftsleiterpflichten genügen könnte, um das Verhalten der Geschäftsleitung bereits ex ante positiv zu beeinflussen. Die gesetzlichen Generalklauseln sprechen von dem "ordentlichen Geschäftsleiter", ohne ihn näher zu umschreiben. Offenbar kommt es auf die korrekte Erfüllung der Pflichten gegenüber der Gesellschaft an. Was aber sind die Pflichten eines Geschäftsleiters?Die Frage wird erstmals durch rechtsvergleichende Betrachtung des englischen Gesellschaftsrechts beantwortet. Dabei steht die hohe Qualität der britischen Corporate Governance außer Zweifel. Interessant ist auch die Tradition, von "directors' duties" statt "directors' liability" zu sprechen. Besondere Beachtung verdient aber die aktuelle Reform des gesamten Gesellschaftsrechts. Eines ihrer Ziele ist die Kodifizierung der umfangreichen Rechtsprechung in einem handlichen gesetzlichen Pflichtenkatalog.Die Verfasserin zeigt auf, wie die Systematisierung und Konkretisierung der Geschäftsleiterpflichten auch hierzulande gelingen und für mehr Rechtssicherheit sorgen können. Hierbei erweist sich die Abkehr von dem Konzept des "Unternehmensinteresses" zugunsten einer stärkeren Orientierung an den Belangen der Gesellschafter als hilfreich. Die Darstellung wird durch einen Blick auf Sanktionen und ihre praktische Durchsetzung abgerundet.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Einleitung | 25 | ||
| A. Problemdarstellung | 25 | ||
| I. Optimierung der Leitungsfunktion als Hauptziel der Corporate-Governance-Diskussion | 25 | ||
| II. Notwendigkeit der Management-Kontrolle: Das Principal-Agent-Problem | 28 | ||
| III. Kontrollmechanismen: Das rechtliche Haftungssystem als Mittel der ex post Kontrolle und der ex ante Verhaltenssteuerung | 30 | ||
| B. Gang der Untersuchung | 34 | ||
| I. Kapitalgesellschaften | 34 | ||
| II. Innen- und Außenhaftung | 34 | ||
| III. Problemschwerpunkte bei der Festlegung der Geschäftsleiterpflichten | 35 | ||
| IV. Britisches Gesellschaftsrecht: Gründe für einen Rechtsvergleich | 36 | ||
| 1. Qualität der Corporate Governance | 37 | ||
| 2. Perspektivenwechsel: duty-based controls | 38 | ||
| 3. Company Law Review | 39 | ||
| a) „General Duties of Directors“ als abschließender gesetzlicher Pflichtenkatalog | 41 | ||
| b) Gesetzliche Fixierung der zu wahrenden Interessen | 43 | ||
| 1. Kapitel: Vergleichbarkeit der Geschäftsleiterfunktionen | 44 | ||
| A. Einheitsmodell der Company | 44 | ||
| B. Rechtsquellen des Company Law | 47 | ||
| I. Gesetz | 47 | ||
| II. Soft Law und Selbstregulierung | 48 | ||
| III. Verfassung der Gesellschaft | 48 | ||
| IV. Richterrecht | 49 | ||
| C. Board of Directors | 50 | ||
| I. Bestellung, Abberufung und Verfahren | 50 | ||
| II. Executive Directors, Non-Executive Directors und der Company Secretary | 54 | ||
| III. Rechtsstellung gegenüber dem General Meeting | 57 | ||
| IV. Der Board of Directors zwischen Leitung und Aufsicht | 61 | ||
| 1. Cadbury Report 1992 | 61 | ||
| 2. Greenbury Report 1995 und Hampel Report 1998 | 63 | ||
| 3. Higgs Report und Combined Code 2003 | 65 | ||
| a) Zahl und Unabhängigkeit der non-executive directors | 66 | ||
| b) Qualifikation und Bestellung der non-executive directors | 67 | ||
| c) Vergütung der non-executive directors | 68 | ||
| d) Verantwortlichkeit der non-executive directors | 69 | ||
| D. Vorstand der AG | 69 | ||
| I. Das Aufsichtsratssystem im Wandel | 69 | ||
| II. Bestellung, Abberufung und Verfahren | 70 | ||
| III. Rechtsstellung | 73 | ||
| IV. Anstellungsvertrag | 74 | ||
| V. Leitung der Aktiengesellschaft gem. § 76 I AktG | 75 | ||
| E. Geschäftsführer der GmbH | 76 | ||
| I. Die flexible Verfassung der GmbH | 76 | ||
| II. Bestellung, Abberufung und Verfahren | 78 | ||
| III. Rechtsstellung | 80 | ||
| IV. Anstellungsvertrag | 81 | ||
| F. Aufsichtsrat der AG | 82 | ||
| I. Bestellung, Abberufung und Verfahren | 82 | ||
| II. Rechtsstellung und Funktionen | 88 | ||
| 1. Überwachungsaufgabe und Beratungsfunktion | 88 | ||
| 2. Geschäftsführungsbefugnisse | 92 | ||
| III. Anstellungsverhältnis | 92 | ||
| G. Aufsichtsrat und Beirat der GmbH | 93 | ||
| H. Schlussfolgerungen zur Vergleichbarkeit der Geschäftsleiterfunktionen | 96 | ||
| 2. Kapitel: Verantwortungsrichtungen | 105 | ||
| A. Unternehmensziele im englischen Recht | 105 | ||
| I. Das Amt des director in seiner Entstehungsgeschichte | 105 | ||
| II. Die Direktoren als fiduciaries der Gesellschaft | 106 | ||
| III. Regelungsziele des Company Law | 110 | ||
| 1. Shareholder-Modell | 110 | ||
| a) Gesellschaftsinteresse als Interesse der Gesellschaftergesamtheit | 110 | ||
| b) Interessen der einzelnen Gesellschafter | 112 | ||
| c) Interessen der anderen Konzerngesellschaften | 114 | ||
| d) Interessen der Gläubiger | 114 | ||
| e) Interessen der Arbeitnehmer | 120 | ||
| f) Berücksichtigung der stakeholder als Förderung des Gesellschaftsinteresses | 122 | ||
| 2. Stakeholder-Modell: pluralist approach | 122 | ||
| 3. Reform: enlightened shareholder value approach | 123 | ||
| B. Unternehmensziele im deutschen Recht | 125 | ||
| I. Die Geschäftsleiter als Treuhänder der Gesellschaft | 125 | ||
| II. Wertorientierte Unternehmensführung: „Shareholder Value“ | 126 | ||
| III. Unternehmensinteresse: „Stakeholder-Modell“ | 127 | ||
| IV. Rangordnung der Verantwortungsrichtungen? | 128 | ||
| C. Rechtsvergleichende Betrachtung der Verantwortungsrichtungen | 129 | ||
| 3. Kapitel: Sorgfaltspflicht | 135 | ||
| A. Duties of Care and Skill im englischen Recht | 135 | ||
| I. Rechtsgrundlage | 135 | ||
| II. Persönlicher Anwendungsbereich | 138 | ||
| III. Elementarpflicht: Rechtmäßiges Handeln (compliance with the strict terms of the mandate) | 140 | ||
| 1. Zuordnung zur Sorgfaltspflicht | 140 | ||
| 2. Statutory Duties | 142 | ||
| 3. Satzung | 143 | ||
| 4. Vertragliche Verpflichtungen und freiwillige Verhaltensrichtlinien | 144 | ||
| IV. Tatbestandsmerkmale und Beurteilungsmaßstäbe der Sorgfaltspflicht | 145 | ||
| 1. Maßstab der allgemeinen Sorgfalt (care): „an ordinary man in the same circumstances“ (objective test) | 145 | ||
| 2. Maßstab der fachspezifischen Sorgfalt (skill): „person of his knowledge and experience“ (subjective test) | 147 | ||
| 3. Objektiv-subjektiver Maßstab der Section 214 Insolvency Act 1986 | 150 | ||
| 4. Das Maß des geschuldeten Arbeitseinsatzes (diligence): „duties of intermittent nature“ | 153 | ||
| 5. Zulässigkeit und Grenzen der Aufgabendelegation: „justified reliance on a person whose honesty the director had no grounds to doubt“ | 155 | ||
| 6. Resümee zur Wende von den Duties of Care and Skill zur einheitlichen Duty of Care | 158 | ||
| V. Haftungsfreier Raum des unternehmerischen Ermessens („business judgment“, „commercial decisions“): Section 727 CA 1985 | 159 | ||
| VI. Reform | 164 | ||
| B. Die Sorgfaltspflicht im deutschen Recht | 165 | ||
| I. Vorstand: § 93 I 1, II AktG | 165 | ||
| 1. Systematik | 165 | ||
| 2. Anwendungsbereich | 167 | ||
| 3. Tatbestandsmerkmale | 169 | ||
| a) Elementarpflicht: Rechtmäßiges Handeln | 169 | ||
| aa) Gesetz | 170 | ||
| bb) Kompetenzordnung: Rechtmäßige Organisation der AG und ihrer Entscheidungsprozesse | 173 | ||
| cc) Satzung: Reichweite des Unternehmensgegenstandes, § 23 III Nr. 2 AktG | 174 | ||
| dd) Grenzen der Beteiligungspolitik | 175 | ||
| ee) Vertragliche Verpflichtungen | 176 | ||
| ff) Freiwillige Verhaltensrichtlinien: Deutscher Corporate Governance Kodex | 176 | ||
| b) Allgemeine Sorgfalt | 178 | ||
| aa) Gewissenhafte Aufgabenerfüllung | 178 | ||
| bb) Ordnungsgemäße Finanzierung der Gesellschaft und Verbot der Eingehung unangemessener Risiken | 179 | ||
| cc) Organisationspflichten | 180 | ||
| dd) Verbot der Verschwendung von Gesellschaftsmitteln | 181 | ||
| c) Fachspezifische Sorgfalt | 182 | ||
| d) Arbeitseinsatz | 182 | ||
| e) Aufgabendelegation | 183 | ||
| aa) Arbeitsteilung innerhalb des Vorstands | 183 | ||
| (1) Organisationsmodelle | 183 | ||
| (2) Überwachungs- und Interventionspflicht | 184 | ||
| (3) Informationspflicht und Pflicht zur kollegialen Zusammenarbeit | 187 | ||
| bb) Aufgabendelegation an Dritte und an nachgeordnete Ebenen | 188 | ||
| f) Die Sorgfaltspflicht im Konzern: § 93; §§ 309 II 1, 310 I, 311, 317 III, 318 I, 323 I 2 AktG | 189 | ||
| 4. Verschulden und Sorgfaltsmaßstab: § 93 I 1 AktG | 191 | ||
| 5. Haftungsfreier Raum des unternehmerischen Ermessens: von der ARAG/Garmenbeck-Entscheidung des BGH zu § 93 I 2 AktG n.F. | 193 | ||
| II. Geschäftsführer: § 43 I, II GmbHG | 200 | ||
| 1. Rechtsgrundlage und Anwendungsbereich | 200 | ||
| 2. Tatbestandsmerkmale | 201 | ||
| a) Elementarpflicht: Rechtmäßiges Handeln | 201 | ||
| b) Allgemeine Sorgfalt | 202 | ||
| c) Fachspezifische Sorgfalt | 204 | ||
| d) Arbeitseinsatz | 204 | ||
| e) Aufgabendelegation | 205 | ||
| f) Die Sorgfaltspflicht im Konzern | 207 | ||
| 3. Verschulden und Sorgfaltsmaßstab: § 43 I GmbHG | 207 | ||
| 4. Haftungsfreier Raum des unternehmerischen Ermessens | 208 | ||
| III. Aufsichtsrat: § 116 S. 1 i.V.m. § 93 I 1, II AktG | 209 | ||
| 1. Rechtsgrundlage | 209 | ||
| 2. Tatbestandsmerkmale | 209 | ||
| 3. Verschulden und Sorgfaltsmaßstab: § 116 S. 1 i.V.m. § 93 I 1 AktG | 216 | ||
| 4. Haftungsfreier Raum des unternehmerischen Ermessens: § 116 S. 1 i.V.m. § 93 I 2 AktG | 217 | ||
| IV. Beirat: §§ 93 I 1, II, 116 S. 1, AktG, §§ 43 I, II, 52 GmbHG, §§ 34 I 1, II, 41 GenG analog | 217 | ||
| C. Rechtsvergleich und Ergebnisse zur Sorgfaltspflicht | 219 | ||
| 4. Kapitel: Loyalitätspflichten | 229 | ||
| A. Fiduciary Duties im englischen Recht | 229 | ||
| I. Generelle Prinzipien | 229 | ||
| II. Tatbestände der Loyalitätspflichten: Fallgruppen des Common Law | 231 | ||
| 1. Handeln in gutem Glauben (in good faith) im Interesse der Company | 231 | ||
| a) Maßstab des guten Glaubens | 231 | ||
| b) Interesse der Gesellschaft | 234 | ||
| c) Gleichbehandlung der Aktionäre (acting fairly as between members) | 235 | ||
| d) Ausnutzung des Amtes für eigene Zwecke | 236 | ||
| e) Berücksichtigung gesellschaftsfremder Interessen | 236 | ||
| f) Freiwillige Sozialleistungen und Unternehmensspenden: The Political Parties, Elections and Referendums Act 2000 | 237 | ||
| g) Reform | 239 | ||
| 2. Zweckgebundenes Handeln (proper-purpose-Test) | 239 | ||
| a) Handeln im eigenen Interesse | 241 | ||
| b) Befugnis zur Ausgabe und Zuteilung von Aktien (power to issue and to allot shares) | 241 | ||
| aa) Bezugsrechtsausschluss | 247 | ||
| bb) Neutralitätspflicht bei Übernahmeangeboten: non-frustration rule des City Code on Takeovers and Mergers | 248 | ||
| (1) City Code on Takeovers and Mergers | 248 | ||
| (2) Ergänzende Funktion der proper-purpose-Doktrin | 254 | ||
| c) Reform | 255 | ||
| d) Resümee: Bedeutung für das deutsche Recht? | 255 | ||
| 3. Verbot der Einschränkung des unternehmerischen Ermessens (no-fettering rule) | 258 | ||
| 4. Die Pflicht, Interessenkonflikte zu vermeiden (no-conflict rule) | 261 | ||
| a) Konflikt zwischen Interesse und Pflicht (conflict of interest and duty) | 262 | ||
| aa) Freistellungsmöglichkeiten nach der equity-Rechtsprechung | 265 | ||
| bb) Offenlegung gegenüber dem Board gem. Section 317 CA 1985 | 266 | ||
| cc) Verhältnis von Section 317 CA 1985 zu der equity-Regel | 270 | ||
| dd) Offenlegung der Interessenkonflikte im Jahresabschluss | 273 | ||
| ee) Interessenkonflikte in börsennotierten Gesellschaften: Transactions with related parties | 274 | ||
| b) Transaktionen mit wesentlichen Vermögensgegenständen (substantial property transactions) zwischen dem director und der company gem. Sections 320-322 CA 1985 | 274 | ||
| c) Darlehen der company an den director gem. Sections 330-344 CA 1985 | 276 | ||
| d) Reform | 278 | ||
| 5. Wettbewerbsverbot (no-competition rule) | 280 | ||
| 6. Verbot der Ausnutzung von Vermögen, Geschäftschancen und Informationen der Gesellschaft (no-profit rule; corporate opportunity doctrine) | 283 | ||
| a) Fallgruppen | 283 | ||
| b) Geschäftschancen, die die Gesellschaft nicht wahrnehmen kann | 289 | ||
| c) Aktuelle und potentielle Geschäftschancen | 290 | ||
| d) Freistellung im Einzelfall: Geschäftschancen, die von der Gesellschaft ausgeschlagen wurden | 292 | ||
| e) Generelle Freistellung durch Satzung | 294 | ||
| f) Bestechung (bribe) als Sonderfall des secret profit | 294 | ||
| g) Verbot der Verschwendung von Gesellschaftsmitteln (misapplication of the company’s property) | 296 | ||
| h) Reform | 296 | ||
| 7. Vergütung der directors | 297 | ||
| a) Anstellungsverträge: Sections 318, 319 CA 1985 | 299 | ||
| b) Abfindungszahlungen: Sections 312 ff. CA 1985 | 300 | ||
| c) The Directors’ Remuneration Report Regulations 2002 und der Combined Code 2003 | 301 | ||
| 8. Loyalitätspflichten im Konzern | 306 | ||
| B. Die Loyalitätspflichten im deutschen Recht | 307 | ||
| I. Generelle Prinzipien: „Die Treuepflicht“ oder mehrere typisierte Tatbestände? | 307 | ||
| II. Tatbestände der Loyalitätspflichten: Fallgruppenbildung | 310 | ||
| 1. Handeln im Interesse des Unternehmens | 310 | ||
| a) Vorstand | 310 | ||
| aa) Missbrauchsverbot oder Förderpflicht? | 311 | ||
| bb) Gleichbehandlung innerhalb der Gruppen der Aktionäre, Arbeitnehmer und Aufsichtsratsmitglieder | 311 | ||
| cc) Das Gebot, Privatinteressen zugunsten des Unternehmensinteresses zurückzustellen | 312 | ||
| dd) Freiwillige Sozialleistungen und Unternehmensspenden | 314 | ||
| b) Geschäftsführer | 315 | ||
| c) Aufsichtsrat | 316 | ||
| d) Beirat | 317 | ||
| e) Rechtsvergleich | 318 | ||
| 2. Verhaltenspflichten bei Übernahmeangeboten | 319 | ||
| a) Vorstand: §§ 33, 27, 28 WpÜG | 319 | ||
| aa) Rechtslage vor In-Kraft-Treten | 320 | ||
| bb) Gesetz zur Regelung von öffentlichen Angeboten zum Erwerb von Wertpapieren und von Unternehmensübernahmen (WpÜG) | 323 | ||
| (1) Handlungen des Vorstands der Zielgesellschaft: § 33 WpÜG | 323 | ||
| (2) Stellungnahme und Werbung: §§ 27, 28 WpÜG | 332 | ||
| (3) Rechtsfolgen | 333 | ||
| b) Aufsichtsrat | 334 | ||
| c) Rechtsvergleich | 335 | ||
| 3. Pflicht zum eigenverantwortlichen Handeln | 342 | ||
| a) Vorstand: § 76 I AktG | 342 | ||
| b) Geschäftsführer: §§ 37 I, 45, 46 GmbHG | 343 | ||
| c) Aufsichtsrat | 343 | ||
| d) Beirat | 344 | ||
| e) Rechtsvergleich | 344 | ||
| 4. Insichgeschäfte und Interessenkonflikte | 346 | ||
| a) Vorstand | 346 | ||
| aa) Insichgeschäfte: § 112 AktG, § 181 BGB | 346 | ||
| bb) Interessenkonflikte und Grenzen legitimer Verfolgung eigener wirtschaftlicher Interessen: § 136 I AktG | 346 | ||
| cc) Kredite der AG an den Vorstand: § 89 AktG | 350 | ||
| b) Geschäftsführer: § 181 BGB, §§ 35 IV, 47 IV GmbHG | 350 | ||
| c) Aufsichtsrat | 354 | ||
| d) Beirat | 359 | ||
| e) Rechtsvergleich | 360 | ||
| 5. Wettbewerbsverbot | 368 | ||
| a) Vorstand: § 88 AktG | 368 | ||
| b) Geschäftsführer | 369 | ||
| c) Aufsichtsrat | 371 | ||
| d) Beirat | 372 | ||
| e) Rechtsvergleich | 372 | ||
| 6. Geschäftschancenlehre | 373 | ||
| a) Vorstand | 373 | ||
| aa) Ausnutzung von Geschäftschancen der Gesellschaft: Geschäftschancenlehre i.e.S. | 373 | ||
| bb) Ausnutzung von Informationen der Gesellschaft: Verschwiegenheitspflicht des § 93 I 3 AktG | 376 | ||
| cc) Geschäftschancen, die die Gesellschaft nicht wahrnehmen kann | 378 | ||
| dd) Geschäftschancen, die die Gesellschaft nicht wahrnehmen will: Freistellung im Einzelfall | 380 | ||
| ee) Bestechung der Vorstandsmitglieder | 381 | ||
| b) Geschäftsführer | 381 | ||
| c) Aufsichtsrat | 384 | ||
| d) Beirat | 385 | ||
| e) Rechtsvergleich | 386 | ||
| 7. Vergütung der Organe | 391 | ||
| a) Vorstand: § 87 AktG | 391 | ||
| b) Geschäftsführer | 395 | ||
| c) Aufsichtsrat: §§ 113, 114 AktG | 395 | ||
| d) Beirat | 398 | ||
| e) Rechtsvergleich | 398 | ||
| 8. Loyalitätspflichten im Konzern | 401 | ||
| a) Vorstand | 401 | ||
| aa) Modifizierung der Pflicht, im Interesse des Unternehmens zu handeln | 401 | ||
| bb) Modifizierung der Pflicht zum eigenverantwortlichen Handeln: §§ 308, 311, 323 AktG | 402 | ||
| cc) Besondere Interessenkonflikte | 403 | ||
| dd) Verschwiegenheitspflicht | 403 | ||
| b) Geschäftsführer | 404 | ||
| c) Aufsichtsrat | 404 | ||
| d) Rechtsvergleich | 405 | ||
| 5. Kapitel: Rechtsfolgen und Durchsetzung | 407 | ||
| A. Sanktionen im englischen Recht | 407 | ||
| I. Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung | 407 | ||
| 1. Sanktionen des Common Law | 407 | ||
| a) Einstweilige Verfügung bzw. Anordnung (injunction, declaration) | 408 | ||
| b) Schadensersatz (damages, compensation) | 408 | ||
| c) Abberufung (removal from office) | 409 | ||
| d) Dinglicher Herausgabeanspruch der company (restoration of the company’s property, constructive trust) | 410 | ||
| e) Anfechtung des Vertrages (rescission of the contract) | 411 | ||
| f) Gewinnabschöpfung (account for profits) | 412 | ||
| 2. Strafrechtliche Sanktionen (criminal liability) | 413 | ||
| 3. Company Directors Disqualification Act 1986 | 413 | ||
| 4. Reform | 417 | ||
| II. Generelle Freistellung: Section 309A CA 1985 | 418 | ||
| 1. D&O-Versicherung (liability insurance) | 418 | ||
| 2. Art. 85, 86 Table A | 419 | ||
| III. Entlastungsbeschlüsse im Einzelfall | 421 | ||
| IV. Prozessuale Durchsetzung der Sanktionen | 425 | ||
| 1. Durchsetzung der eigenen Ansprüche durch die Gesellschaft (corporate action) | 425 | ||
| a) Die Aktivlegitimation nach der „Rule in Foss v. Harbottle“ | 425 | ||
| b) Der Board als zuständiges Organ | 427 | ||
| c) Das General Meeting als zuständiges Organ | 427 | ||
| d) Der Insolvenzverwalter als zuständiges Organ | 429 | ||
| e) Klage des einzelnen Gesellschafters im Namen der Gesellschaft | 430 | ||
| 2. Die abgeleitete Klagebefugnis des einzelnen Gesellschafters (derivative action) | 431 | ||
| a) Abgrenzung von der individuellen Klagebefugnis bei Verletzung von Mitgliedschaftsrechten (personal/representative action) | 431 | ||
| b) Rechtsnatur der derivative action | 435 | ||
| c) Die Kostenfrage | 436 | ||
| d) Zulässigkeitsvoraussetzungen der derivative action nach Foss v. Harbottle | 437 | ||
| aa) Nicht genehmigungsfähige Pflichtverletzung | 437 | ||
| bb) Kontrolle der Schädiger über die Organe der Gesellschaft | 439 | ||
| cc) Unterstützung der Klage durch die Mehrheit der unabhängigen Gesellschafter | 440 | ||
| 3. Das Klagerecht der Minderheit aus Section 347I CA 1985 | 441 | ||
| 4. Section 459 Companies Act 1985: the unfair prejudice remedy | 442 | ||
| V. Reform | 446 | ||
| B. Sanktionen im deutschen Recht | 448 | ||
| I. Rechtsfolgen einer Pflichtverletzung | 448 | ||
| 1. Vorstand | 448 | ||
| a) Schadensersatz: § 93 II, III AktG; §§ 117 II, 309 II, 310 I, 317 III, 318 I, 323 I 2 AktG | 448 | ||
| b) Eintrittsrecht und Gewinnabschöpfung | 450 | ||
| c) Einstweilige Verfügung (Unterlassungs-, Beseitigungs- und Leistungsklagen) | 451 | ||
| d) Abberufung und Entlassung | 453 | ||
| e) Unwirksamkeit des Vertrages | 453 | ||
| f) Strafrechtliche Sanktionen | 454 | ||
| 2. Geschäftsführer | 454 | ||
| 3. Aufsichtsrat | 456 | ||
| 4. Beirat | 456 | ||
| II. Generelle Freistellung | 456 | ||
| 1. Aktienrecht | 456 | ||
| a) Generelle Freistellung durch Satzung, Hauptversammlungsbeschluss oder Anstellungsvertrag | 456 | ||
| b) Grundsätze der betrieblich veranlassten Tätigkeit | 457 | ||
| c) D&O-Versicherung | 458 | ||
| d) Freistellung für Aufsichtsratsmitglieder | 459 | ||
| 2. GmbH-Recht | 460 | ||
| a) Generelle Freistellung durch Satzung, Gesellschafterbeschluss oder Anstellungsvertrag | 460 | ||
| b) Grundsätze der betrieblich veranlassten Tätigkeit | 461 | ||
| c) D&O-Versicherung | 462 | ||
| d) Freistellung für Beiratsmitglieder | 462 | ||
| III. Entlastungsbeschlüsse im Einzelfall | 463 | ||
| 1. Aktienrecht: § 93 IV 1 AktG | 463 | ||
| a) Die Entlastungskompetenz im Vorfeld der Pflichtverletzung: Ausführung rechtmäßiger Gesellschafterbeschlüsse: § 93 IV 1, § 83 II AktG | 463 | ||
| b) Nachträgliche Entlastungs- und Verzichtsrechte der Gesellschaft: Das Enthaftungsverbot des § 93 IV 3, 4 AktG | 465 | ||
| c) Weisung im Vertragskonzern: § 310 III AktG | 468 | ||
| 2. GmbH-Recht | 468 | ||
| a) Ausführung rechtmäßiger Gesellschafterbeschlüsse und Weisungen | 468 | ||
| b) Nachträgliche Entlastungs- und Verzichtsrechte der Gesellschafter | 470 | ||
| IV. Prozessuale Durchsetzung der Sanktionen | 472 | ||
| 1. Aktienrecht | 472 | ||
| a) Klagen der Gesellschaft im eigenen Namen | 472 | ||
| aa) Aufsichtsrat und Vorstand als zuständige Organe | 472 | ||
| bb) Hauptversammlung: § 147 I AktG | 475 | ||
| cc) Minderheitsaktionäre: § 148 AktG | 475 | ||
| b) Abgeleitete Klagebefugnisse zugunsten der Gesellschaft | 476 | ||
| aa) Aktionärsklage | 476 | ||
| (1) Abgrenzung zu Gesellschafterklagen bei Verletzung von Mitgliedschaftsrechten | 476 | ||
| (2) Der Spezialfall der Aktionärsklage in § 309 IV, II AktG | 477 | ||
| (3) Die allgemeine Aktionärsklage | 478 | ||
| (4) Unterlassungs- und Beseitigungsklagen der Aktionäre | 478 | ||
| bb) Verfolgungsrecht der Gläubiger: § 93 V AktG | 479 | ||
| cc) Insolvenzverwalter | 481 | ||
| 2. GmbH-Recht | 481 | ||
| a) Klagen der Gesellschaft im eigenen Namen | 481 | ||
| aa) Aufsichtsrat: § 52 GmbHG i.V.m. § 112 AktG | 481 | ||
| bb) Gesellschafterversammlung: § 46 Nr. 8 | 481 | ||
| cc) Geschäftsführer | 482 | ||
| b) Abgeleitete Klagebefugnisse im Namen der Gesellschaft | 482 | ||
| C. Rechtsvergleich zu den Rechtsfolgen und deren Durchsetzung | 483 | ||
| 6. Kapitel: Gesetzlicher Pflichtenkatalog | 494 | ||
| 7. Kapitel: Zusammenfassung und Ergebnisse | 499 | ||
| Literaturverzeichnis | 502 | ||
| Sachwortverzeichnis | 521 |