Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds

Matthias Söhner

doi:10.3790/978-3-428-53781-5

Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds

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Söhner, M. (2012). Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53781-5

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Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds

Söhner, Matthias

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 53

(2012)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53781-5
978-3-428-13781-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53781-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 363
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Rechtsanwalt, Jahrgang 1982. Studium der Rechtswissenschaften an der Georg-August Universität in Göttingen und anschließend wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl Prof. Dr. Gerald Spindler für Bürgerliches Recht, Handels- und Wirtschaftsrecht, Rechtsvergleichung, Multimedia- und Telekommunikationsrecht mit dem Tätigkeitsschwerpunkt Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht. Mitglied eines Schieds- und Ehrengerichtes der DLRG. Referendariat mit Stationen in Frankfurt am Main und Sydney.

Abstract

Die Aufweichung des Kapitalschutzrechts mit dem MoMiG zeigt sich vor allem bei den Finanzierungsmaßnahmen eines Leveraged-Buy-out (LBO). Bei Bestehen eines Unternehmensvertrags ist mit § 71a AktG selbst $adie$z LBO-Vorschrift schlechthin suspendiert. Existenzgefährdende Weisungen sind zulässig. Nichts anderes gilt für die Stellung von Sicherheiten gegenüber der die Übernahme finanzierenden Bank.

Auch im Kapitalmarktrecht schuf das Risikobegrenzungsgesetz nur geringfügig mehr Anlegerschutz. Ein reiner, abgestimmter Parallelerwerb wird von den Zurechnungsvorschriften des WpHG und des WpÜG weiterhin nicht erfasst. Die Einzelfallausnahme des § 22 Abs. 2 Satz 1 WpHG und § 30 Abs. 2 Satz 1 WpÜG ist materiell zu verstehen. § 22 Abs. 2 WpHG ist insoweit richtlinienkonform auszulegen. § 30 Abs. 2 WpÜG verstößt gegen die Übernahmerichtlinie. Das Schutzniveau im angelsächsischen Recht ist höher.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	18
Kapitel 1: Einführung	23
A. Problemstellung	23
B. Gang der Untersuchung	25
Kapitel 2: Grundlagen alternativer Finanzinvestoren	27
A. Private Equity	27
I. Private-Equity-Gesellschaften	29
1. Die sog. Private-Equity-Gesellschaft	29
2. Fondsmanagementgesellschaft (general partner)	30
3. Private-Equity-Fonds	31
a) Buy-out-Fonds	34
aa) Leveraged-Buy-out (LBO)	35
(1) Einstufige Modelle	40
(2) Kombinationsmodell	41
(3) Umwandlungs- bzw. step-up-Modell	43
(4) Upstream- und Downstream-merger-Modell	44
bb) Andere Buy-out-Formen	45
cc) Beispiele für Buy-outs	46
dd) Mezzanine-Kapital	49
b) Venture-Capital-Fonds	50
c) Andere Fonds	51
d) Wagniskapitalbeteiligungsgesellschaft i. S. des WKBG	52
e) Unternehmensbeteiligungsgesellschaft i. S. des UBGG	53
II. Private-Equity-Markt	54
1. Vereinigte Staaten von Amerika	55
2. Vereinigtes Königreich	57
3. Deutschland	59
B. Hedgefonds	60
I. Grundlagen	60
II. Hedgefonds i. S. des Investmentgesetzes	64
III. Hedgefonds-Markt	65
C. Shareholder Activism	67
I. Stimmrechtsausübung	69
II. Faktische Einflussnahme	70
III. Leveraged-Buy-outs	71
D. Nutzen und Risiken	72
I. Gläubiger	72
II. Anleger	75
III. Zielgesellschaft	76
IV. Kapitalmarkt	76
E. Zusammenfassung	77
Kapitel 3: Gläubigerschutz	78
A. Deutschland	78
I. Kapitalschutz	78
1. Ziel-GmbH	78
a) Darlehensgewährungen	80
aa) Entwicklung der bilanziellen Betrachtung	80
bb) § 30 Abs. 1 GmbHG	83
b) Sicherheitenstellungen	89
aa) Die Besicherung einer Forderung eines Dritten gegen den Gesellschafter	90
bb) Zeitpunkt der Auszahlung i. S. des § 30 Abs. 1 Satz 1 GmbHG	91
cc) Deckung der Auszahlung nach § 30 Abs. 1 Satz 2 GmbHG	93
c) Austauschgeschäfte zwischen Ziel-GmbH und Akquisitionsgesellschaft	94
d) Sonderausschüttungen	95
e) Umwandlungen	96
f) Zusammenfassung	97
2. Ziel-AG	98
a) Vermögensbindung	98
aa) Darlehensgewährung und Sicherheitenstellung	99
bb) Sonderdividenden, Verschmelzungen und Austauschgeschäfte	100
b) Finanzielle Unterstützung des Aktienerwerbs	102
aa) Darlehensgewährung und Sicherheitenstellung	103
(1) Erwerbsnachfolgende Unterstützung	104
(2) Zeitlicher Zusammenhang	105
(3) Sachlicher Zusammenhang	105
bb) Sonderausschüttungen und Austauschgeschäfte	107
cc) Gebührenzahlungen	108
dd) Downstream- und upstream-merger- sowie Umwandlungs- bzw. step-up-Modell	108
ee) Nichtigkeit der Rechtsgeschäfte	110
c) Zusammenfassung	113
3. Kapitalerhaltung bei der KG	114
4. Überlagerungen durch das Konzernrecht	115
a) Die abhängige Aktiengesellschaft, §§ 291ff. AktG	115
aa) Vertragskonzern	115
(1) Aufgrund eines Beherrschungsvertrags erbrachte Leistung	116
(2) Finanzierungsmaßnahmen eines LBO aufgrund eines Beherrschungsvertrags?	118
(3) Bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags	120
(4) Finanzierungsmaßnahmen eines LBO bei Bestehen eines Beherrschungsvertrags	123
bb) Faktischer Konzern	124
(1) Abhängigkeitsverhältnis und einheitliche Leitung	124
(2) Nachteil i. S. des § 311 Abs. 1 AktG – Anwendbarkeit des § 57 AktG	129
(3) Anwendbarkeit des § 71a AktG	131
(4) Finanzierungsmaßnahmen	132
cc) Zusammenfassung	133
b) Die abhängige GmbH	133
aa) Vertragskonzern	133
(1) Bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags	135
(2) Finanzierungsmaßnahmen	136
bb) Faktischer Konzern	136
(1) Finanzierungsmaßnahmen	137
(2) Buy-out-Fonds als Leistungsempfänger?	137
(3) General partner bzw. Komplementäre des Buy-out-Fonds als Leistungsempfänger (Gebührenzahlungen)	139
cc) Zusammenfassung	141
II. Existenz vernichtender Eingriff	141
III. Zusammenfassung	146
B. Vereinigte Staaten von Amerika	148
I. Fraudulent Transfers	149
1. Intentional Fraud	152
2. Constructive Fraud	155
a) Reasonably Equivalent Value	155
b) Insolvency	161
c) Unreasonably Small Capital	167
d) Debts beyond ability to pay	169
e) Transfers to insiders	170
3. Haftung	171
II. Ausschüttungsbeschränkungen	175
1. Der frühere Model Business Corporation Act	176
a) Zahlungsfähigkeit (equity insolvency test)	176
b) Erhaltung des Garantiekapitals	176
2. Revised Model Business Corporation Act	179
a) Zahlungsfähigkeit (equity insolvency test)	180
b) Nettovermögen als Auszahlungsschranke (balance sheet test oder auch net worth test)	181
c) Haftung für unrechtmäßige Ausschüttungen	183
III. Beschränkungen der Darlehensgewährung und Sicherheitenstellung zugunsten von Gesellschaftern	184
IV. Die Rechtsmacht und der Gesellschaftszweck (corporate power und corporate objects)	185
1. Die Rechtsmacht	185
2. Der Gesellschaftszweck	185
V. Ungleichbehandlungen der Gesellschafter	186
VI. Financial Assistance	186
VII. Fiduciary Duties	187
VIII. Zusammenfassung	188
C. Vereinigtes Königreich	189
I. Publizitätspflichten	189
II. Distributions	192
1. Finanzierungsmaßnahmen	193
2. Rechtsfolgen	195
III. Financial Assistance	196
1. Unterstützungshandlungen	198
2. Ausnahmen und Rechtsfolgen	200
IV. Fraudulent trading und wrongful trading	201
V. Zusammenfassung	202
D. Rechtsvergleich	203
E. Bewertung aus komparativer Sicht	204
Kapitel 4: Schutz der übrigen Gesellschafter bzw. Anleger	205
A. Deutschland	205
I. Kapitalmarktrechtlicher Schutz	206
1. Mitteilungspflicht des § 21 WpHG	206
a) Meldepflicht des Finanzinvestors sowie des Altaktionärs	207
b) Anteilserwerb	209
c) Abstimmungen mehrerer Finanzinvestoren (acting in concert)	210
aa) Vereinbarung und Abstimmung in sonstiger Weise	212
bb) Abgestimmtes Verhalten i. S. des § 22 Abs. 2 Satz 2 WpHG	213
(1) Geltungsbereich des Dauerhaftigkeits- und Erheblichkeitserfordernisses	213
(2) Zielgerichtete Änderung der unternehmerischen Ausrichtung	216
(3) Funktionszusammenhang mit § 22 Abs. 2 Satz 1 Halbs. 2 WpHG	217
cc) Inhalt des abgestimmten Verhaltens	217
(1) Club Deals	219
(2) Standstill-Vereinbarungen	222
(3) Abgestimmte Einflussnahme auf Vorstand und Aufsichtsrat	224
(4) Abstimmungen durch Dritte	226
dd) Abstimmung in Einzelfällen	228
(1) Schutzzweck der Norm und Nachweisschwierigkeiten	231
(2) Erweiternde Auslegung des § 22 Abs. 2 WpHG?	233
(3) Analogie für Einzelfälle?	233
(4) Materielles Verständnis der Einzelfallausnahme	234
(5) Richtlinienkonforme Auslegung	236
(6) Abstimmungen	237
(7) Rechtsökonomische Kontrollüberlegungen	240
d) Rechtsfolge der Verletzung	242
2. Mitteilungspflichten der §§ 25, 25a WpHG	242
a) § 25 WpHG	243
b) § 25a WpHG	244
c) Rechtsfolge der Verletzung	246
3. Mitteilungspflicht des § 27a WpHG	247
4. Veröffentlichungs- und Angebotspflicht des § 35 Abs. 1 und 2 WpÜG	249
a) Verpflichtung des Finanzinvestors	250
b) Erlangung der Kontrolle an der Zielgesellschaft	251
c) Abstimmungen mehrerer Finanzinvestoren (acting in concert)	253
aa) Verhältnis zu § 22 Abs. 2 WpHG	254
bb) Vereinbarung und Abstimmung in sonstiger Weise	256
cc) Inhalt des abgestimmten Verhaltens	256
dd) Abstimmung in Einzelfällen	260
ee) Beweislast	261
d) Rechtsfolge der Verletzung	261
5. Verteidigungsmaßnahmen der Zielgesellschaft (§ 33 WpÜG)	262
6. Zusammenfassung	265
II. Gesellschaftsrechtlicher Schutz	266
1. Verbot des schädigenden Einflusses (§ 117 AktG)	266
a) Eignung des Einflusses des Finanzinvestors	267
b) Rechtswidrigkeit des Einflusses des Finanzinvestors	269
c) Weitere Voraussetzungen und Beweislast	270
2. Verletzung der Treuepflicht	271
a) Treuepflicht des Finanzinvestors	271
b) Inhalt der Treuepflicht	273
aa) Darlehensausreichung und Sicherheitenstellung	274
bb) Sonderausschüttungen	275
cc) Aktienkursspekulation	276
c) Rechtsfolgen der Treuepflichtverletzung	277
d) Zusammenfassung	279
III. Schutz der Gesellschafter nicht börsennotierter Unternehmen durch die AIFM-Richtlinie	279
B. Vereinigte Staaten von Amerika	282
I. Kapitalmarktrechtlicher Schutz	282
1. Mitteilungspflichten des Securities Exchange Act of 1934	283
a) Acquiring beneficial ownership	289
b) Acting in concert	290
aa) Group	291
bb) Acquiring, holding, voting, or disposing	293
cc) Einschränkungen bezüglich Intensität und Anzahl der Abstimmungen?	295
c) Rechtsfolgen	296
2. State Antitakeover Laws	299
a) Angebotspflicht in Pennsylvania	299
b) Freeze laws und financial assistance?	300
c) Weitere Gesetze	301
d) Verteidigungsmaßnahmen	303
3. Hart Scott Rodino Antitrust Improvements Act	304
4. Zusammenfassung	305
II. Fiduciary Duties	306
1. Finanzinvestor als fiduciary	306
a) Self dealing transactions	308
b) Verkauf der Kontrollmehrheit und Ausplündern der Zielgesellschaft?	309
2. Finanzinvestor als unterstützender Dritter	310
3. Haftung	313
C. Vereinigtes Königreich	314
I. Kapitalmarktrechtlicher Schutz	314
1. Mitteilungspflichten	315
a) Indirect Shareholders	316
b) Ausnahme und Rechtsfolgen	318
c) Substantial Acquisition Rules (abgeschafft)	318
2. Angebotspflicht (mandatory offer)	319
a) Acting in concert	320
b) Befreiung und Rechtsfolgen	322
3. Verteidigungsmaßnahmen bei Übernahmen	323
4. Zusammenfassung	324
II. Fiduciary Duties	325
D. Rechtsvergleich	325
E. Bewertung aus komparativer Sicht	327
Kapitel 5: Schlussbetrachtung	328
A. Gläubigerschutz	328
B. Anlegerschutz	330
Literaturverzeichnis	333
Stichwortverzeichnis	360

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