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Söhner, M. (2012). Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53781-5
Söhner, Matthias. Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds. Duncker & Humblot, 2012. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53781-5
Söhner, M (2012): Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53781-5
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Gläubigerschutz und Anlegerschutz vor Private-Equity- und Hedgefonds
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 53
(2012)
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About The Author
Rechtsanwalt, Jahrgang 1982. Studium der Rechtswissenschaften an der Georg-August Universität in Göttingen und anschließend wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl Prof. Dr. Gerald Spindler für Bürgerliches Recht, Handels- und Wirtschaftsrecht, Rechtsvergleichung, Multimedia- und Telekommunikationsrecht mit dem Tätigkeitsschwerpunkt Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht. Mitglied eines Schieds- und Ehrengerichtes der DLRG. Referendariat mit Stationen in Frankfurt am Main und Sydney.Abstract
Die Aufweichung des Kapitalschutzrechts mit dem MoMiG zeigt sich vor allem bei den Finanzierungsmaßnahmen eines Leveraged-Buy-out (LBO). Bei Bestehen eines Unternehmensvertrags ist mit § 71a AktG selbst $adie$z LBO-Vorschrift schlechthin suspendiert. Existenzgefährdende Weisungen sind zulässig. Nichts anderes gilt für die Stellung von Sicherheiten gegenüber der die Übernahme finanzierenden Bank.Auch im Kapitalmarktrecht schuf das Risikobegrenzungsgesetz nur geringfügig mehr Anlegerschutz. Ein reiner, abgestimmter Parallelerwerb wird von den Zurechnungsvorschriften des WpHG und des WpÜG weiterhin nicht erfasst. Die Einzelfallausnahme des § 22 Abs. 2 Satz 1 WpHG und § 30 Abs. 2 Satz 1 WpÜG ist materiell zu verstehen. § 22 Abs. 2 WpHG ist insoweit richtlinienkonform auszulegen. § 30 Abs. 2 WpÜG verstößt gegen die Übernahmerichtlinie. Das Schutzniveau im angelsächsischen Recht ist höher.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 18 | ||
| Kapitel 1: Einführung | 23 | ||
| A. Problemstellung | 23 | ||
| B. Gang der Untersuchung | 25 | ||
| Kapitel 2: Grundlagen alternativer Finanzinvestoren | 27 | ||
| A. Private Equity | 27 | ||
| I. Private-Equity-Gesellschaften | 29 | ||
| 1. Die sog. Private-Equity-Gesellschaft | 29 | ||
| 2. Fondsmanagementgesellschaft (general partner) | 30 | ||
| 3. Private-Equity-Fonds | 31 | ||
| a) Buy-out-Fonds | 34 | ||
| aa) Leveraged-Buy-out (LBO) | 35 | ||
| (1) Einstufige Modelle | 40 | ||
| (2) Kombinationsmodell | 41 | ||
| (3) Umwandlungs- bzw. step-up-Modell | 43 | ||
| (4) Upstream- und Downstream-merger-Modell | 44 | ||
| bb) Andere Buy-out-Formen | 45 | ||
| cc) Beispiele für Buy-outs | 46 | ||
| dd) Mezzanine-Kapital | 49 | ||
| b) Venture-Capital-Fonds | 50 | ||
| c) Andere Fonds | 51 | ||
| d) Wagniskapitalbeteiligungsgesellschaft i. S. des WKBG | 52 | ||
| e) Unternehmensbeteiligungsgesellschaft i. S. des UBGG | 53 | ||
| II. Private-Equity-Markt | 54 | ||
| 1. Vereinigte Staaten von Amerika | 55 | ||
| 2. Vereinigtes Königreich | 57 | ||
| 3. Deutschland | 59 | ||
| B. Hedgefonds | 60 | ||
| I. Grundlagen | 60 | ||
| II. Hedgefonds i. S. des Investmentgesetzes | 64 | ||
| III. Hedgefonds-Markt | 65 | ||
| C. Shareholder Activism | 67 | ||
| I. Stimmrechtsausübung | 69 | ||
| II. Faktische Einflussnahme | 70 | ||
| III. Leveraged-Buy-outs | 71 | ||
| D. Nutzen und Risiken | 72 | ||
| I. Gläubiger | 72 | ||
| II. Anleger | 75 | ||
| III. Zielgesellschaft | 76 | ||
| IV. Kapitalmarkt | 76 | ||
| E. Zusammenfassung | 77 | ||
| Kapitel 3: Gläubigerschutz | 78 | ||
| A. Deutschland | 78 | ||
| I. Kapitalschutz | 78 | ||
| 1. Ziel-GmbH | 78 | ||
| a) Darlehensgewährungen | 80 | ||
| aa) Entwicklung der bilanziellen Betrachtung | 80 | ||
| bb) § 30 Abs. 1 GmbHG | 83 | ||
| b) Sicherheitenstellungen | 89 | ||
| aa) Die Besicherung einer Forderung eines Dritten gegen den Gesellschafter | 90 | ||
| bb) Zeitpunkt der Auszahlung i. S. des § 30 Abs. 1 Satz 1 GmbHG | 91 | ||
| cc) Deckung der Auszahlung nach § 30 Abs. 1 Satz 2 GmbHG | 93 | ||
| c) Austauschgeschäfte zwischen Ziel-GmbH und Akquisitionsgesellschaft | 94 | ||
| d) Sonderausschüttungen | 95 | ||
| e) Umwandlungen | 96 | ||
| f) Zusammenfassung | 97 | ||
| 2. Ziel-AG | 98 | ||
| a) Vermögensbindung | 98 | ||
| aa) Darlehensgewährung und Sicherheitenstellung | 99 | ||
| bb) Sonderdividenden, Verschmelzungen und Austauschgeschäfte | 100 | ||
| b) Finanzielle Unterstützung des Aktienerwerbs | 102 | ||
| aa) Darlehensgewährung und Sicherheitenstellung | 103 | ||
| (1) Erwerbsnachfolgende Unterstützung | 104 | ||
| (2) Zeitlicher Zusammenhang | 105 | ||
| (3) Sachlicher Zusammenhang | 105 | ||
| bb) Sonderausschüttungen und Austauschgeschäfte | 107 | ||
| cc) Gebührenzahlungen | 108 | ||
| dd) Downstream- und upstream-merger- sowie Umwandlungs- bzw. step-up-Modell | 108 | ||
| ee) Nichtigkeit der Rechtsgeschäfte | 110 | ||
| c) Zusammenfassung | 113 | ||
| 3. Kapitalerhaltung bei der KG | 114 | ||
| 4. Überlagerungen durch das Konzernrecht | 115 | ||
| a) Die abhängige Aktiengesellschaft, §§ 291ff. AktG | 115 | ||
| aa) Vertragskonzern | 115 | ||
| (1) Aufgrund eines Beherrschungsvertrags erbrachte Leistung | 116 | ||
| (2) Finanzierungsmaßnahmen eines LBO aufgrund eines Beherrschungsvertrags? | 118 | ||
| (3) Bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags | 120 | ||
| (4) Finanzierungsmaßnahmen eines LBO bei Bestehen eines Beherrschungsvertrags | 123 | ||
| bb) Faktischer Konzern | 124 | ||
| (1) Abhängigkeitsverhältnis und einheitliche Leitung | 124 | ||
| (2) Nachteil i. S. des § 311 Abs. 1 AktG – Anwendbarkeit des § 57 AktG | 129 | ||
| (3) Anwendbarkeit des § 71a AktG | 131 | ||
| (4) Finanzierungsmaßnahmen | 132 | ||
| cc) Zusammenfassung | 133 | ||
| b) Die abhängige GmbH | 133 | ||
| aa) Vertragskonzern | 133 | ||
| (1) Bei Bestehen eines Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrags | 135 | ||
| (2) Finanzierungsmaßnahmen | 136 | ||
| bb) Faktischer Konzern | 136 | ||
| (1) Finanzierungsmaßnahmen | 137 | ||
| (2) Buy-out-Fonds als Leistungsempfänger? | 137 | ||
| (3) General partner bzw. Komplementäre des Buy-out-Fonds als Leistungsempfänger (Gebührenzahlungen) | 139 | ||
| cc) Zusammenfassung | 141 | ||
| II. Existenz vernichtender Eingriff | 141 | ||
| III. Zusammenfassung | 146 | ||
| B. Vereinigte Staaten von Amerika | 148 | ||
| I. Fraudulent Transfers | 149 | ||
| 1. Intentional Fraud | 152 | ||
| 2. Constructive Fraud | 155 | ||
| a) Reasonably Equivalent Value | 155 | ||
| b) Insolvency | 161 | ||
| c) Unreasonably Small Capital | 167 | ||
| d) Debts beyond ability to pay | 169 | ||
| e) Transfers to insiders | 170 | ||
| 3. Haftung | 171 | ||
| II. Ausschüttungsbeschränkungen | 175 | ||
| 1. Der frühere Model Business Corporation Act | 176 | ||
| a) Zahlungsfähigkeit (equity insolvency test) | 176 | ||
| b) Erhaltung des Garantiekapitals | 176 | ||
| 2. Revised Model Business Corporation Act | 179 | ||
| a) Zahlungsfähigkeit (equity insolvency test) | 180 | ||
| b) Nettovermögen als Auszahlungsschranke (balance sheet test oder auch net worth test) | 181 | ||
| c) Haftung für unrechtmäßige Ausschüttungen | 183 | ||
| III. Beschränkungen der Darlehensgewährung und Sicherheitenstellung zugunsten von Gesellschaftern | 184 | ||
| IV. Die Rechtsmacht und der Gesellschaftszweck (corporate power und corporate objects) | 185 | ||
| 1. Die Rechtsmacht | 185 | ||
| 2. Der Gesellschaftszweck | 185 | ||
| V. Ungleichbehandlungen der Gesellschafter | 186 | ||
| VI. Financial Assistance | 186 | ||
| VII. Fiduciary Duties | 187 | ||
| VIII. Zusammenfassung | 188 | ||
| C. Vereinigtes Königreich | 189 | ||
| I. Publizitätspflichten | 189 | ||
| II. Distributions | 192 | ||
| 1. Finanzierungsmaßnahmen | 193 | ||
| 2. Rechtsfolgen | 195 | ||
| III. Financial Assistance | 196 | ||
| 1. Unterstützungshandlungen | 198 | ||
| 2. Ausnahmen und Rechtsfolgen | 200 | ||
| IV. Fraudulent trading und wrongful trading | 201 | ||
| V. Zusammenfassung | 202 | ||
| D. Rechtsvergleich | 203 | ||
| E. Bewertung aus komparativer Sicht | 204 | ||
| Kapitel 4: Schutz der übrigen Gesellschafter bzw. Anleger | 205 | ||
| A. Deutschland | 205 | ||
| I. Kapitalmarktrechtlicher Schutz | 206 | ||
| 1. Mitteilungspflicht des § 21 WpHG | 206 | ||
| a) Meldepflicht des Finanzinvestors sowie des Altaktionärs | 207 | ||
| b) Anteilserwerb | 209 | ||
| c) Abstimmungen mehrerer Finanzinvestoren (acting in concert) | 210 | ||
| aa) Vereinbarung und Abstimmung in sonstiger Weise | 212 | ||
| bb) Abgestimmtes Verhalten i. S. des § 22 Abs. 2 Satz 2 WpHG | 213 | ||
| (1) Geltungsbereich des Dauerhaftigkeits- und Erheblichkeitserfordernisses | 213 | ||
| (2) Zielgerichtete Änderung der unternehmerischen Ausrichtung | 216 | ||
| (3) Funktionszusammenhang mit § 22 Abs. 2 Satz 1 Halbs. 2 WpHG | 217 | ||
| cc) Inhalt des abgestimmten Verhaltens | 217 | ||
| (1) Club Deals | 219 | ||
| (2) Standstill-Vereinbarungen | 222 | ||
| (3) Abgestimmte Einflussnahme auf Vorstand und Aufsichtsrat | 224 | ||
| (4) Abstimmungen durch Dritte | 226 | ||
| dd) Abstimmung in Einzelfällen | 228 | ||
| (1) Schutzzweck der Norm und Nachweisschwierigkeiten | 231 | ||
| (2) Erweiternde Auslegung des § 22 Abs. 2 WpHG? | 233 | ||
| (3) Analogie für Einzelfälle? | 233 | ||
| (4) Materielles Verständnis der Einzelfallausnahme | 234 | ||
| (5) Richtlinienkonforme Auslegung | 236 | ||
| (6) Abstimmungen | 237 | ||
| (7) Rechtsökonomische Kontrollüberlegungen | 240 | ||
| d) Rechtsfolge der Verletzung | 242 | ||
| 2. Mitteilungspflichten der §§ 25, 25a WpHG | 242 | ||
| a) § 25 WpHG | 243 | ||
| b) § 25a WpHG | 244 | ||
| c) Rechtsfolge der Verletzung | 246 | ||
| 3. Mitteilungspflicht des § 27a WpHG | 247 | ||
| 4. Veröffentlichungs- und Angebotspflicht des § 35 Abs. 1 und 2 WpÜG | 249 | ||
| a) Verpflichtung des Finanzinvestors | 250 | ||
| b) Erlangung der Kontrolle an der Zielgesellschaft | 251 | ||
| c) Abstimmungen mehrerer Finanzinvestoren (acting in concert) | 253 | ||
| aa) Verhältnis zu § 22 Abs. 2 WpHG | 254 | ||
| bb) Vereinbarung und Abstimmung in sonstiger Weise | 256 | ||
| cc) Inhalt des abgestimmten Verhaltens | 256 | ||
| dd) Abstimmung in Einzelfällen | 260 | ||
| ee) Beweislast | 261 | ||
| d) Rechtsfolge der Verletzung | 261 | ||
| 5. Verteidigungsmaßnahmen der Zielgesellschaft (§ 33 WpÜG) | 262 | ||
| 6. Zusammenfassung | 265 | ||
| II. Gesellschaftsrechtlicher Schutz | 266 | ||
| 1. Verbot des schädigenden Einflusses (§ 117 AktG) | 266 | ||
| a) Eignung des Einflusses des Finanzinvestors | 267 | ||
| b) Rechtswidrigkeit des Einflusses des Finanzinvestors | 269 | ||
| c) Weitere Voraussetzungen und Beweislast | 270 | ||
| 2. Verletzung der Treuepflicht | 271 | ||
| a) Treuepflicht des Finanzinvestors | 271 | ||
| b) Inhalt der Treuepflicht | 273 | ||
| aa) Darlehensausreichung und Sicherheitenstellung | 274 | ||
| bb) Sonderausschüttungen | 275 | ||
| cc) Aktienkursspekulation | 276 | ||
| c) Rechtsfolgen der Treuepflichtverletzung | 277 | ||
| d) Zusammenfassung | 279 | ||
| III. Schutz der Gesellschafter nicht börsennotierter Unternehmen durch die AIFM-Richtlinie | 279 | ||
| B. Vereinigte Staaten von Amerika | 282 | ||
| I. Kapitalmarktrechtlicher Schutz | 282 | ||
| 1. Mitteilungspflichten des Securities Exchange Act of 1934 | 283 | ||
| a) Acquiring beneficial ownership | 289 | ||
| b) Acting in concert | 290 | ||
| aa) Group | 291 | ||
| bb) Acquiring, holding, voting, or disposing | 293 | ||
| cc) Einschränkungen bezüglich Intensität und Anzahl der Abstimmungen? | 295 | ||
| c) Rechtsfolgen | 296 | ||
| 2. State Antitakeover Laws | 299 | ||
| a) Angebotspflicht in Pennsylvania | 299 | ||
| b) Freeze laws und financial assistance? | 300 | ||
| c) Weitere Gesetze | 301 | ||
| d) Verteidigungsmaßnahmen | 303 | ||
| 3. Hart Scott Rodino Antitrust Improvements Act | 304 | ||
| 4. Zusammenfassung | 305 | ||
| II. Fiduciary Duties | 306 | ||
| 1. Finanzinvestor als fiduciary | 306 | ||
| a) Self dealing transactions | 308 | ||
| b) Verkauf der Kontrollmehrheit und Ausplündern der Zielgesellschaft? | 309 | ||
| 2. Finanzinvestor als unterstützender Dritter | 310 | ||
| 3. Haftung | 313 | ||
| C. Vereinigtes Königreich | 314 | ||
| I. Kapitalmarktrechtlicher Schutz | 314 | ||
| 1. Mitteilungspflichten | 315 | ||
| a) Indirect Shareholders | 316 | ||
| b) Ausnahme und Rechtsfolgen | 318 | ||
| c) Substantial Acquisition Rules (abgeschafft) | 318 | ||
| 2. Angebotspflicht (mandatory offer) | 319 | ||
| a) Acting in concert | 320 | ||
| b) Befreiung und Rechtsfolgen | 322 | ||
| 3. Verteidigungsmaßnahmen bei Übernahmen | 323 | ||
| 4. Zusammenfassung | 324 | ||
| II. Fiduciary Duties | 325 | ||
| D. Rechtsvergleich | 325 | ||
| E. Bewertung aus komparativer Sicht | 327 | ||
| Kapitel 5: Schlussbetrachtung | 328 | ||
| A. Gläubigerschutz | 328 | ||
| B. Anlegerschutz | 330 | ||
| Literaturverzeichnis | 333 | ||
| Stichwortverzeichnis | 360 |