Isoliert begebene Optionsscheine mit Finanzierungsfunktion

Michael Steiner

doi:10.3790/978-3-428-53771-6

Isoliert begebene Optionsscheine mit Finanzierungsfunktion

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Steiner, M. (2012). Isoliert begebene Optionsscheine mit Finanzierungsfunktion. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53771-6

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Isoliert begebene Optionsscheine mit Finanzierungsfunktion

Steiner, Michael

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 54

(2012)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53771-6
978-3-428-13771-8 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53771-6
Edition: 1
Language: German
Pages: 258
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Michael Steiner, geboren 1981 in Lörrach, studierte Rechtswissenschaften an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg mit dem Schwerpunktbereich Handel und Wirtschaft. Im Jahre 2008 legte er die Erste juristische Prüfung in Freiburg ab. Er erwarb 2010 einen LL.M. an der Columbia University School of Law und wurde 2011 von der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg promoviert. Seit 2011 ist er Rechtsreferendar am Landgericht Frankfurt am Main.

Abstract

Michael Steiner untersucht Optionsscheine, die von Aktiengesellschaften unabhängig von einem anderen Wertpapier oder in Verbindung mit Aktien zu Finanzierungszwecken emittiert werden.

Nach einer eingehenden Untersuchung der Emissionspraxis wird der Blick auf die ökonomischen Motive für den Einsatz dieser Finanzierungsinstrumente gelenkt. Der Autor kommt dabei zu dem Ergebnis, dass insbesondere junge, sich in ihrem Entwicklungsstadium befindende und damit für den Markt oftmals nur schwierig zu bewertende Unternehmen den zweistufigen Finanzierungsvorgang dieser Instrumente dazu nutzen können, um Investoren von den Erfolgsaussichten ihrer anvisierten Projekte zu überzeugen.

Anschließend wird die aktienrechtliche Zulässigkeit dieser Finanzierungsmethoden ausführlich erörtert. Nach Ansicht des Autors sind die isoliert begebenen Optionsscheine keine Genussrechte i.S.d. § 221 Abs. 3 AktG, ihre Ausgabe ist allerdings analog § 221 Abs. 1, 2 AktG zulässig. Ferner steht den Aktionären ein Bezugsrecht auf die Optionsscheine zu, das im vereinfachten Verfahren ausgeschlossen werden kann. Sodann werden die verschiedenen Möglichkeiten der Absicherung der Optionsscheine behandelt, wobei insbesondere die Schaffung eines bedingten Kapitals für zulässig erachtet wird. Abgerundet wird die Untersuchung durch einen Blick auf weitere Einsatzmöglichkeiten von isolierten Optionsscheinen, insbesondere unter Berücksichtigung der US-amerikanischen Praxis.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	15
I. Untersuchungsgegenstand	15
II. Gang der Untersuchung	16
Teil 1: Grundlagen und Emissionspraxis	18
A. Terminologie und Typologie	18
I. Überblick über Konstruktion und Einsatzmöglichkeiten von Optionen	20
1. Konstruktion	20
2. Einsatzmöglichkeiten	21
a) Spekulation	21
b) Risikoabsicherung	22
c) Unternehmensfinanzierung	23
II. Arten von Optionsscheinen	23
1. Optionsscheine aus Optionsanleihen	24
2. Naked warrants, covered warrants und selbstständige Optionsscheine	28
a) Arten von naked warrants	29
b) Covered warrants	31
c) Selbstständige Optionsscheine	31
3. Isoliert begebene Optionsscheine auf Aktiender emittierenden Gesellschaft	32
4. Aktien mit beigefügten Optionsscheinen (Huckepack-Emissionen)	35
5. Optionsscheine im Rahmen von SPAC-Transaktionen	35
III. Zusammenfassung	38
B. Entwicklung der Optionsscheine in Deutschland	39
C. Emissionspraxis von isoliert begebenen Optionsscheinen auf Aktien der emittierenden Gesellschaft	49
I. Vorbemerkung	49
II. Ergebnisse der Untersuchung	49
1. Darstellung ausgewählter Praxisfälle	50
a) Pongs & Zahn Aktiengesellschaft, Berlin	50
b) Colonia Real Estate AG, Gelsenkirchen	51
c) Axxon – K/L/M Wertpapierhandelsbank AG, Frankfurt am Main	52
d) Parallele Emission von Aktien und Optionsscheinen der STADA Arzneimittel AG, Bad Vilbel und Kinowelt Medien AG, München im Zusammenhang mit einem Börsengang der Gesellschaften	53
e) Huckepack-Emission der Münchener Rückversicherungs-Gesellschaft AG, München	54
f) Going-Public-Optionsscheine der AHAG Wertpapierhandelshaus AG, Lünen	55
g) Optionsscheine im Rahmen von SPAC-Transaktionen	56
2. Zusammenfassender Überblick über die Emissionspraxis vollständig isolierter Optionsscheine	57
a) Unterlegung und Laufzeit	58
b) Ausübungszeitraum	60
c) Aktionärsschutz	61
d) Schutz der Optionsscheininhaber	63
D. Wertbildende Faktoren von Optionen und Verwässerungseffekt	63
Teil 2: Ökonomische Hintergründe	70
A. Gründe für den Einsatz von Huckepack-Emissionen (stock-warrant units)	70
I. Agency costs hypothesis	73
II. Signaling hypothesis	80
III. Net proceeds maximization hypothesis	82
IV. Zwischenergebnis	83
B. Gründe für die Ausgabevon isolierten Optionsscheinen	83
I. Vorteile gegenüber einer regulären Kapitalerhöhung?	84
1. Kennzeichen einer Bezugsrechtsemission	84
2. Kennzeichen einer Optionsscheinemission	86
3. Kritik am Vergleich mit einer regulären Kapitalerhöhung	87
a) Höherer Emissionserlös?	87
b) Verzögerte Kapitalzufuhr/Ungewissheit über Ausübung der Optionsscheine	89
II. Vorteile gegenüber Optionsanleihen?	90
III. Gratifikation der Aktionäre?	91
IV. Vorteile für Investoren?	94
V. Zwischenergebnis	97
VI. Reduzierung der Agency-Kosten	97
VII. Signalisierung zukünftiger Gewinne des Unternehmens?	99
VIII. Emissionen isolierter Optionsscheine auf dem australischen Kapitalmarkt	103
C. Ergebnis	104
Teil 3: Aktienrechtliche Zulässigkeit	105
A. Aktienrechtliche Zulässigkeit isoliert begebener Optionsscheine mit Finanzierungsfunktion	106
I. Meinungsstand zur Zulässigkeit	106
1. Rechtsprechung	106
2. Literatur	108
a) Wandelschuldverschreibung i. S. d. § 221 Abs. 1 AktG	109
b) Genussrecht i. S. d. § 221 Abs. 3 AktG	110
c) § 221 AktG analog	111
d) Zusicherung nach § 187 AktG ohne Rückgriff auf § 221 AktG	112
e) Gegner der Zulässigkeit	112
II. Gestaltungsfreiheit einer Aktiengesellschaft bei der Ausgabe von Finanzierungsinstrumenten und Gang der weiteren Untersuchung	114
1. Reichweite der Gestaltungsfreiheit	114
2. Gang der weiteren Untersuchung	116
III. Isoliert begebene Optionsscheine auf Lieferung junger Aktien der emittierenden Gesellschaft	116
1. Verhältnis von „Bezugsrecht“ zu „Optionsrecht“	116
a) Bezugsrecht	117
b) Optionsrecht als vertragliches Bezugsrecht i. S. d. § 187 AktG?	117
c) Ergebnis	119
2. Regelungsgehalt von § 187 AktG	120
a) § 187 Abs. 1 AktG	121
b) § 187 Abs. 2 AktG	123
c) Zusammenfassung	125
3. Überblick über den Regelungsgehalt von § 221 AktG	125
4. Verhältnis von § 221 AktG zu § 187 AktG	126
a) Wirkung des Zustimmungserfordernisses nach § 221 Abs. 1 S. 1 AktG	127
aa) Herrschende Meinung	127
bb) Ansicht von Kniehase	127
cc) Stellungnahme	129
b) Ausgabe von Wandelschuldverschreibungen vor Fassung eines Kapitalerhöhungsbeschlusses	131
aa) Ausgabe von Wandelschuldverschreibungen mit Zustimmung der Hauptversammlung	131
bb) Ausgabe von Wandelschuldverschreibungen ohne Zustimmung der Hauptversammlung	133
c) Zusammenfassung	135
5. Schlussfolgerung im Hinblick auf die isoliert begebenen Optionsscheine	135
6. Isolierte Optionsscheine auf Aktien der emittierenden Gesellschaft als ein von § 221 AktG erfasstes Finanzierungsinstrument?	136
a) Isolierte Optionsscheine als Wandelschuldverschreibung?	136
aa) Wortlautauslegung	136
bb) Systematische Auslegung	137
cc) Historische Auslegung	137
dd) Teleologische Auslegung	138
ee) Ergebnis	138
b) Isolierte Optionsscheine als Genussrecht?	138
aa) Wortlautauslegung, allgemeiner Definitionsansatz des „Genussrechts“	139
(1) Wortlautauslegung	139
(2) Allgemeiner Definitionsansatz des „Genussrechts“	140
(a) Das Merkmal „schuldrechtliche Ansprüche“	141
(b) Das Merkmal „Dauerschuldverhältnis“	143
(c) Das Merkmal „aktionärstypische Vermögensrechte“	146
(d) Ergebnis	146
bb) Systematische Auslegung	147
cc) Historische Auslegung	147
dd) Teleologische Auslegung	149
ee) Ergebnis	150
c) Einbeziehung aufgrund europarechtlicher Vorgaben?	150
d) Ergebnis	151
7. § 221 Abs. 1 AktG analog	151
a) Planwidrige Unvollständigkeit des Gesetzes	152
aa) Sperrwirkung des § 221 Abs. 1 AktG?	152
(1) Aushebelung von § 187 AktG?	152
(2) Bewusste Ablehnung isoliert begebener Optionsscheine?	154
bb) Sperrwirkung des § 192 Abs. 2 Nr. 3 AktG?	156
cc) Ergebnis	157
b) Ausfüllung der Gesetzeslücke	157
c) Bezugsrecht der Aktionäre auf die isolierten Optionsscheine analog § 221 Abs. 4 AktG	159
aa) Festsetzung einer fairen Optionsprämie	160
bb) Festsetzung einer geringeren Optionsprämie	161
cc) Festsetzung einer höheren Optionsprämie	161
d) Ausschluss des Bezugsrechts auf die isolierten Optionsscheine	163
aa) Formelle Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses	164
bb) Materielle Voraussetzungen des Bezugsrechtsausschlusses	165
e) Erleichterter Bezugsrechtsausschluss	168
aa) Regelungsgehalt von § 186 Abs. 3 S. 4 AktG	169
bb) Sinngemäße Geltung des § 186 Abs. 3 S. 4 AktG bei der Ausgabe isolierter Optionsscheine	170
(1) Bezugsgröße bei Optionsscheinemissionen im Hinblick auf den Ausgabebetrag i. S. d. § 186 Abs. 3 S. 4 AktG	170
(a) Erstes Regelungsziel von § 186 Abs. 3 S. 4 AktG:Schutz vor einer Wertverwässerung	172
(b) Zweites Regelungsziel von § 186 Abs. 3 S. 4 AktG: Schutz vor einer Reduzierung der Stimmkraft	174
(2) Zeitpunkt für die Festsetzung der Optionsprämie	175
(3) Höhe des zulässigen Abschlags	176
cc) Zusammenfassung	178
8. Unterlegung der Optionsscheine	179
a) Bedingtes Kapital	179
aa) Überblick	179
bb) § 192 Abs. 2 Nr. 1 AktG analog?	180
b) Genehmigtes Kapital	184
c) Reguläre Kapitalerhöhung	187
9. Ergebnis	188
IV. Isoliert begebene Optionsscheine auf Lieferungbereits bestehender Aktien der emittierenden Gesellschaft	188
1. § 221 Abs. 1, 2 und 4 AktG analog?	189
a) Absicherung durch Rückkauf von Aktien nach Optionsscheinemission	190
aa) Überblick über § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG	190
bb) Auswirkungen auf die vorliegende Konstellation	191
b) Absicherung durch im Eigenbestand gehaltene Aktien	193
c) Absicherung im Wege eines Wertpapierdarlehens	195
aa) Kennzeichen und Vorteile eines Wertpapierdarlehens	195
bb) Auswirkungen auf die vorliegende Konstellation	197
d) Absicherung durch eine entsprechende Gegenoption	199
2. Ergebnis	201
B. Aktienrechtliche Zulässigkeit von Huckepack-Emissionen und Optionsscheinen im Rahmen von SPAC-Transaktionen	202
I. Huckepack-Emissionen	202
II. SPAC-Transaktionen	203
Teil 4: Weitere Einsatzmöglichkeiten von Optionsscheinen, die von Unternehmen ausgegeben werden, insbesondere unter Berücksichtigung der US-amerikanischen Praxis	205
A. Optionsscheine als Mittel zur Kapitalaufnahmein den USA	205
I. Rechtliche Grundlagen	205
II. Emissionspraxis	207
B. Weitere Einsatzmöglichkeiten von Optionsscheinen auf Aktien der emittierenden Gesellschaft (auch mit Blick auf die US-amerikanische Praxis)	210
I. Optionsscheine mit Barausgleich und cotos	210
II. Wahl-Dividende	211
III. Einsatz als Greenshoe-Option bei Aktienemissionen	214
IV. Optionsrechte als Vergütungsinstrument	219
1. Erfolgsorientierte Vergütung von Mitarbeitern (stock options)	219
2. Vergütung von Personen außerhalb des von § 192 Abs. 2 Nr. 3 AktG erfassten Personenkreises	222
V. Optionsscheine als Akquisitionswährung im Rahmen von M&ATransaktionen	224
VI. Optionsscheine im Rahmen einer Unternehmenssanierung	224
Schlussbetrachtung	226
Anhang I	228
I. Vollständig isoliert emittierte Optionsscheine	228
II. Huckepack-Emissionen	233
III. Gleichzeitige Emission von Optionsscheinen und Aktien im Rahmen des Börsengangs der Gesellschaft	234
IV. Going-Public-Optionsscheine	234
Anhang II	235
I. Optionsscheinbedingungen der Pongs & Zahn AG	235
II. Optionsscheinbedingungen der Allerthal Werke AG	238
Literaturverzeichnis	242
Stichwortverzeichnis	256

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