Die extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht

Johannes Richter

doi:10.3790/978-3-428-53976-5

Die extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht

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Richter, J. (2012). Die extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53976-5

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Die extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften im US-amerikanischen Kapitalmarktrecht

Richter, Johannes

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 61

(2012)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53976-5
978-3-428-13976-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53976-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 331
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Comparative law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Johannes Richter wurde 1981 in Ulm geboren. Er studierte von 2002 bis 2007 Rechtswissenschaften an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg i.Br. Im Anschluss war er bis 2009 Referendar beim Hanseatischen Oberlandesgericht in Hamburg. Von 2009 bis 2010 studierte er an der Boston University und erwarb dort den Master of Laws (LL.M.). Nach dem Bestehen des New York Bar Exam wurde er im Januar 2011 als Attorney-at-Law im Bundesstaat New York zugelassen. Seit Juni 2012 arbeitet er in einer internationalen Wirtschaftskanzlei in München.

Abstract

Die extraterritoriale Anwendung der US-amerikanischen Bundesvorschriften zum Wertpapierbetrug, der antifraud-Vorschriften Section 10(b) des Securities Exchange Act of 1934 und Rule 10b-5, wird seit Jahren diskutiert. Sie liegt im Spannungsfeld der Interessen von Staaten, Klägern und Beklagten. Mit der Entscheidung Morrison v. National Australia Bank Ltd. im Jahre 2010 nahm sich der US Supreme Court erstmals dieser Problematik an. Johannes Richter diskutiert die Grundlagen der extraterritorialen Rechtsanwendung in den USA, die Entwicklung von Rechtsprechung und Gesetzgebung vor und nach dieser Entscheidung sowie diesbezügliche Kritik, Probleme und Lösungsvorschläge. Es zeigt sich, dass es dem US Supreme Court zwar gelungen ist, die besonders problematischen Sachverhalte vom Anwendungsbereich der antifraud-Vorschriften auszunehmen, insgesamt aber keine abschließende Klarheit erreicht wurde.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	24
Kapitel 1: Einführung in die Untersuchung	31
Abschnitt 1: Einleitung	31
Abschnitt 2: Gang der Untersuchung	35
Kapitel 2: Grundlagen der extraterritorialen Rechtsanwendung	37
Abschnitt 1: Über Territorialität und Extraterritorialität	37
I. Terminologie	37
1. Extraterritorialität	37
2. Extraterritoriale Rechtsanwendung	38
a) Rechtsanwendung	38
b) Extraterritoriale Rechtsanwendung	39
c) Extraterritoriale Jurisdiktion oder extraterritorial jurisdiction	40
3. Zusammenfassung	41
II. Historische Entwicklung der extraterritorialen Rechtsanwendung der USA	41
1. Europäischer Ursprung	41
2. Übergriff in die USA	42
3. Ursprünglich: Keine extraterritoriale Rechtsanwendung	43
4. Neue Entwicklungen bedingen Umdenken	44
a) Globale Wirtschaft	44
b) Stellung der USA	45
c) Rechtstheorie	46
5. Reaktion des Auslands	47
6. Zusammenfassung	47
Abschnitt 2: Einordnung der extraterritorialen Rechtsanwendung in den USA	48
I. Systematik	48
II. Grenzbereich unterschiedlicher Rechtsgebiete	50
1. Verfassungsrecht	50
2. Völkerrecht	51
a) Kein grundsätzliches Verbot	51
b) Restatement (Third) of Foreign Relations Law of the United States	52
c) Sonderinstitut comity	54
d) Zusammenfassung	56
3. Internationales Privatrecht	56
a) Grundlagen	56
b) Ursprünglich: vested rights	58
c) Entwicklung zu einer flexibleren Lösung	58
d) Restatement (Second) of Conflict of Laws	59
e) Zusammenfassung	60
4. Internationales Zivilprozessrecht	60
a) Allgemein	60
b) Internationale Zuständigkeit	61
5. Materielles Recht	62
6. Zusammenfassung	62
Abschnitt 3: Die Vermutung gegen Extraterritorialität als Ausgangspunkt der US-amerikanischen Rechtsprechung	63
I. Einführung	63
II. Begründung der Vermutung	64
1. Sorge um das Inland	64
2. Vermeidung von Konflikten/comity	64
3. Gewaltenteilung	65
4. Völkerrecht	65
5. Internationales Privatrecht	66
6. Hilfsmittel	66
7. Zusammenfassung	67
III. Behandlung in der US-amerikanischen Rechtsprechung	67
IV. Umkehrung der Vermutung?	69
V. Widerlegung der Vermutung	70
1. Voraussetzungen des clear statement/ indication of congressional intent	70
2. Externe Quellen	71
VI. Zusammenfassung	73
Kapitel 3: Extraterritoriale Rechtsanwendung außerhalb des Kapitalmarktrechts	74
I. Kartellrecht	74
1. Grundlagen und Import-Situation	75
2. Non-import-Situation	76
3. Zusammenfassung	77
II. Zivilprozessrecht	78
1. Allgemein	78
2. Kapitalmarktrecht	80
3. Mutter-Tochter-Gesellschaftsbeziehung/Konzern	81
4. Zusammenfassung	81
III. Weitere Rechtsgebiete	82
IV. Zusammenfassung	82
Kapitel 4: Grundlagen des US-amerikanischen Kapitalmarktrechts	84
Abschnitt 1: Gesetzliche Grundlagen	84
I. Bundesrecht	84
1. Securities Act of 1933	85
2. Securities Exchange Act of 1934	86
3. Weitere Bundesgesetze	87
II. Recht der Einzelstaaten	88
III. Restatements of the Law	89
Abschnitt 2: Der Begriff „security“	90
I. Definition als Ausgangspunkt	90
II. Spezielle Wertpapierarten	91
1. Stock	91
2. Investment Contract	91
3. American Depositary Receipt	93
a) Begriff und Inhalt	93
b) Zweck	94
c) ADR-Programme	94
d) ADR-Levels	95
aa) Level I	95
bb) Level II	95
cc) Level III	96
Abschnitt 3: Die antifraud-Vorschriften Section 10‌(b) SEA 1934 und Rule 10b-5	96
I. Grundlagen	97
II. Privater Schadensersatzanspruch	98
III. Voraussetzungen der Anspruchsgeltendmachung	98
1. Aktivlegitimation	99
2. Passivlegitimation	99
3. Anspruchsvoraussetzungen	100
a) Use of interstate commerce, mails or exchange	100
b) Material misrepresentation	100
c) In connection with the purchase or sale of any security	101
d) Scienter	102
e) Reliance	102
f) Economic loss	104
g) Loss causation	104
IV. Rechtsfolgen	104
V. Geltendmachung	105
Kapitel 5: Extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften vor der Entscheidung Morrison v. National Australia Bank Ltd. des US Supreme Court	106
Abschnitt 1: Suche nach Quellen für die Widerlegung der Vermutung gegen Extraterritorialität	107
I. Erkennbarer Wille des Kongresses	107
1. Gesetzestext	107
2. Entstehungsgeschichte	108
3. Untätigkeit des Kongresses	109
II. Zusammenfassung	109
Abschnitt 2: Entwicklung eigener Voraussetzungen durch die US-amerikanische Rechtsprechung	110
I. Die tests der Rechtsprechung	110
1. Der conduct test	111
a) Ansatz	111
b) Policy	111
c) Leitentscheidungen	112
aa) Leasco Data Processing Equipment Corp. v. Maxwell	112
bb) Bersch v. Drexel Firestone, Inc.	113
d) Circuit split	115
aa) Enger Ansatz	115
bb) Weiter Ansatz	117
cc) Eigener dritter Ansatz bei Zoelsch v. Arthur Andersen & Co.?	118
e) District split	118
f) Beispiele der US-amerikanischen Rechtsprechung	118
aa) Ausreichendes Inlandsverhalten	119
bb) Nicht ausreichendes Inlandsverhalten	120
g) Probleme/Kritik	120
aa) Unbestimmtheit	120
bb) Vermischung von prozess- und materiellrechtlicher Ebene	121
cc) Weitere Kritik	122
h) Zusammenfassung	122
2. Der effects test	122
a) Ansatz	123
b) Policy	123
c) Leitentscheidung	123
d) Ausgestaltung in der US-amerikanischen Rechtsprechung	124
aa) Anforderungen an die Inlandsauswirkungen	124
bb) Domestic/American investor	125
cc) Notierung an einer US-amerikanischen Börse ausreichend?	126
e) Sonderfall: f-cubed transactions	127
f) Beispiele der US-amerikanischen Rechtsprechung	128
aa) Erhebliche Auswirkungen	128
bb) Unerhebliche Auswirkungen	129
g) Probleme/Kritik	130
aa) Unbestimmtheit	130
bb) Ausweitung aufgrund weltweiter Auswirkungen	130
cc) Weitere Kritik	131
h) Zusammenfassung	131
3. Kombinationsmodell	132
a) Itoba Ltd. v. Lep Group PLC	132
b) Weitere Anwendung in der Rechtsprechung	133
c) Kritik	133
d) Zusammenfassung	134
II. Kodifizierung der tests	134
1. Section 416 Restatement (Third) of the Law of Foreign Relations	134
2. Entwurf des Federal Securities Code	136
III. Zusammenfassung	137
Abschnitt 3: Kritik an der US-amerikanischen Rechtsprechung	137
I. Internationales Konfliktpotential/rechtlicher Imperialismus	138
II. Unklarheit, Unvorhersehbarkeit und Unsicherheit	141
III. Interpretation des gesetzgeberischen Willens	142
IV. Verfassungsrecht	142
1. Gewaltenteilung	143
2. Fehlende demokratische Legitimation	143
V. Forum shopping und Überfrachtung der Gerichte	143
1. Forum shopping	144
2. Überfrachtung der Gerichte	144
VI. Keine Anerkennung im Ausland	144
VII. Zusammenfassung	144
Kapitel 6: Lösungsvorschläge	146
Abschnitt 1: Darstellung der Vorschläge	147
I. Personenunabhängige tests	147
1. Transaktionsortstest	147
a) Ort der Transaktion	147
aa) Inhalt	148
bb) Begründung	148
cc) Kritische Würdigung	149
(1) Vorteile	149
(2) Nachteile	152
dd) Zusammenfassung	154
b) Exchange-based rule	154
aa) Inhalt	154
bb) Kritische Würdigung	155
cc) Zusammenfassung	156
2. Tests auf Grundlage der bisherigen US-amerikanischen Rechtsprechung	156
a) Modifizierter conduct test der SEC	156
aa) Berufungsverfahren	157
(1) Inhalt	157
(2) Begründung	158
bb) Revisionsverfahren	158
(1) Inhalt	158
(2) Begründung	159
cc) Kritische Würdigung	160
dd) Zusammenfassung	161
b) Dreigeteilter conduct test und effects test	161
aa) Inhalt	162
bb) Begründung	162
cc) Kritische Würdigung	163
dd) Zusammenfassung	164
c) Balancing test	164
aa) Inhalt	165
bb) Begründung	165
cc) Kritische Würdigung	166
dd) Zusammenfassung	166
d) Connection test	166
aa) Inhalt	167
bb) Begründung	167
cc) Kritische Würdigung	167
dd) Zusammenfassung	168
3. Dual-illegality rule	168
a) Inhalt	168
b) Begründung	169
c) Kritische Würdigung	170
aa) Vorteile	170
bb) Nachteile	170
d) Zusammenfassung	171
II. Personenbezogene Vorschläge	171
1. Emittent als Anknüpfungspunkt	171
a) Weites Emittentenwahlrecht	172
aa) Inhalt	172
bb) Begründung	174
cc) Kritische Würdigung	175
(1) Vorteile	175
(2) Nachteile	177
dd) Zusammenfassung	180
b) Enges Emittentenwahlrecht	180
aa) Market approach	180
(1) Inhalt	180
(2) Begründung	181
bb) Company registration	181
(1) Inhalt	181
(2) Begründung	182
cc) Kritische Würdigung	182
(1) Ursprüngliche Ausprägung der company registration	182
(2) Market approach und company registration	183
dd) Zusammenfassung	183
c) Staatszugehörigkeit des Emittenten	184
aa) Inhalt	184
bb) Begründung	184
cc) Kritische Würdigung	185
dd) Zusammenfassung	186
d) F-cubed-Zentralisierung in den USA	186
2. Investor als Anküpfungspunkt	187
a) Inhalt	187
b) Begründung	188
c) Kritische Würdigung	188
d) Zusammenfassung	189
Abschnitt 2: Umsetzung der Vorschläge	189
I. Nationale Gesetzgebung durch den Kongress	189
1. Inhalt und Begründung	190
2. Kritische Würdigung	190
3. Zusammenfassung	191
II. Internationale Zusammenarbeit	191
1. Inhalt	192
2. Begründung	193
3. Kritische Würdigung	193
a) Vorteile	194
b) Nachteile	194
4. Zusammenfassung	196
Abschnitt 3: Ergebnis	196
Kapitel 7: Das Verfahren Morrison v. National Australia Bank Ltd.	198
I. Sachverhalt	198
II. Klage	201
III. Entscheidung des District Court	201
IV. Berufungsverfahren	201
V. Entscheidung des Court of Appeals	203
VI. Writ of certiorari	203
VII. Revisionsverfahren	204
1. Antragsteller	204
2. Antragsgegner	206
VIII. Entscheidung des US Supreme Court	207
1. Entscheidungsgründe der majority opinion	207
a) Systematik	207
b) Ablehnung der bisherigen Rechtsprechung und des SEC-tests	207
c) Keine extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften	208
d) Transactional test	208
2. Concurring opinions	210
a) Justice Breyer	210
b) Justice Stevens	211
IX. Zusammenfassung	212
Kapitel 8: Extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften nach Morrison v. National Australia Bank Ltd.	213
Abschnitt 1: Folgen des transactional test	213
I. Positive Folgen	214
II. Problembereiche	215
1. „Erste Alternative“ des transactional test	216
a) Bloße Notierung ausreichend?	216
aa) Listed securities theory	216
bb) Listed-for-trading theory	217
cc) Rechtsprechung im Southern District of New York	218
dd) Stellungnahme	219
b) Zusammenfassung	222
2. „Zweite Alternative“ des transactional test	223
a) Bestimmung des Transaktionsortes im Allgemeinen	223
aa) Vorliegen einer Transaktion	224
bb) Bestimmung des Transaktionsortes	224
(1) Kriterien der US-amerikanischen Rechtsprechung	225
(2) F-squared transactions	227
(3) Zwischenergebnis	229
b) Besondere Fallgestaltungen	229
aa) ADR-Transaktionen	230
bb) Swaps	231
cc) Stellungnahme	233
(1) Widerspruch zum Wortlaut des transactional test und den Vorgaben des US Supreme Court?	233
(2) Einordnung der Entscheidungen in die US-amerikanische Methodik	234
(3) Zwei- vs. Dreipersonenverhältnis	235
(4) Quasi-extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften	236
(5) Comity	237
(6) Sonderbehandlung des sponsored ADR-Programm?	243
dd) Zwischenergebnis	244
c) Zusammenfassung	244
III. Ergebnis	245
Abschnitt 2: Gesetzgebung im Bereich der extraterritorialen Rechtsanwendung um Morrison v. National Australia Bank Ltd.	246
I. The Wall Street Reform and Consumer Protection Act of 2009	247
II. Dodd-Frank Act	247
1. Extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften	248
2. Probleme	248
a) Systematische Einordnung der extraterritorialen Anwendung der antifraud-Vorschriften	249
b) Rückkehr zu conduct test und effects test	251
c) Extraterritoriale Anwendung der antifraud-Vorschriften zwischen Morrison und Dodd-Frank	252
3. Zusammenfassung	253
III. SEC-Studie	253
1. Gegner des transactional test	254
2. Befürworter des transactional test	255
3. Inhalt der Studie	257
4. Ausblick	259
Kapitel 9: „Umgehung“ des transactional test und forum non conveniens	261
Abschnitt 1: „Umgehung“ des transactional test	261
I. Bundesrecht	262
1. Anspruchsgrundlagen aus dem SEA 1934	262
2. Anspruchsgrundlagen aus dem SA 1933	262
a) Section 17‌(a) SA 1933	263
b) Section 11 SA 1933	263
c) Section 12‌(a)(2) SA 1933	263
3. RICO Act	264
4. Zusammenfassung	264
II. Recht der Einzelstaaten: New York	264
1. Ausschluss durch den SLUSA	265
a) Hintergrund	265
b) Einzelne Probleme des SLUSA	267
aa) Anwendungsbereich/Klägerischer Vortrag	267
bb) Erforderlicher Zusammenhang	268
c) Zusammenfassung	268
2. Anspruchsgrundlagen	268
a) New Yorker blue sky law	269
b) Common law	271
aa) New York choice of law rules	271
bb) Common law fraud	273
(1) Täterhaftung	273
(2) Teilnehmerhaftung	273
cc) Weitere Ansprüche	274
3. Gerichtliche Zuständigkeit	275
a) Subject matter jurisdiction der Bundesgerichte	275
aa) Diversity jurisdiction	275
bb) Supplemental jurisdiction	276
b) Subject matter jurisdiction der Gerichte des Einzelstaats New York	277
4. Zusammenfassung	277
III. Ausländisches Recht	278
IV. Rechtswahlklausel und Schiedsverfahren	280
1. Staatliche Gerichtsbarkeit	280
2. Schiedsgerichtsbarkeit	282
V. Zusammenfassung	284
Abschnitt 2: Forum Non Conveniens	286
I. Begriff und Zielsetzung	287
II. Ursprung und Eingang in die US-amerikanische Rechtsprechung	288
III. Voraussetzungen	288
1. Person des Klägers	289
2. Alternativforum	290
3. Abwägung	291
4. Folge	291
IV. Anwendung auf extraterritoriale antifraud-Sachverhalte	292
V. Zusammenfassung	293
Kapitel 10: Zusammenfassung der Ergebnisse	294
US-Entscheidungsregister	298
Literaturverzeichnis	308
Stichwortverzeichnis	328

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