Die Reichweite konzernbezogener Compliance-Pflichten des Mutter-Vorstands des AG-Konzerns

Nikolaus Huber

doi:10.3790/978-3-428-53997-0

Die Reichweite konzernbezogener Compliance-Pflichten des Mutter-Vorstands des AG-Konzerns

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Huber, N. (2013). Die Reichweite konzernbezogener Compliance-Pflichten des Mutter-Vorstands des AG-Konzerns. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53997-0

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Die Reichweite konzernbezogener Compliance-Pflichten des Mutter-Vorstands des AG-Konzerns

Huber, Nikolaus

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 63

(2013)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53997-0
978-3-428-13997-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53997-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 248
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Nikolaus Huber, geboren 1981, studierte von 2002 bis 2007 Rechtswissenschaften an der Universität Augsburg. Das Referendariat leistete er von 2007 bis 2009 am Oberlandesgericht München ab. Seit 2009 ist er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl von Herrn Prof. Dr. Michael Kort für Bürgerliches Recht, Wirtschaftsrecht, Gewerblichen Rechtsschutz und Arbeitsrecht an der Universität Augsburg tätig.

Abstract

Nach § 76 Abs. 1 AktG ist der Vorstand der deutschen Aktiengesellschaft zur Leitung der Gesellschaft verpflichtet. Neben der Einhaltung geltender Regeln durch den Vorstand selbst muss letzterer hierbei auch sicherstellen, dass nachgeordnete Instanzen in der Gesellschaft die jeweils einschlägigen Regeln befolgen.

Inwieweit der Mutter-Vorstand auch in Tochter-Gesellschaften für Compliance sorgen muss, hängt von den Wechselwirkungen zwischen seinen Informations- und Lenkungsmöglichkeiten in Bezug auf die Tochter-Gesellschaft bei faktischer oder vertraglicher Konzernierung und seinen konzernbezogenen Leitungspflichten ab. Dass der Mutter-Vorstand auch in Tochter-Gesellschaften im Rahmen seiner Möglichkeiten Compliance-Vorkehrungen treffen muss, folgt aus der ihm obliegenden Schadensabwendungspflicht gegenüber seiner Gesellschaft, denn solche Schäden entstehen aus Sicht der Konzern-Mutter u.a. dann, wenn sie für in Tochter-Gesellschaften begangene Compliance-Verstöße als Bußgeldschuldnerin herangezogen wird.

Bei der Ausgestaltung der Konzern-Compliance kommt dem Mutter-Vorstand gleichwohl ein unternehmerischer Ermessensspielraum zu. Deshalb lassen sich losgelöst vom Einzelfall keine konkreten konzernbezogenen Compliance-Vorgaben an den Mutter-Vorstand begründen.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	3
Inhaltsverzeichnis	5
Abkürzungsverzeichnis	11
§ 1 Einleitung	15
§ 2 Compliance – Einführung und Abgrenzung	17
A. Compliance – Begriffsbestimmung	17
B. Compliance – Entstehungsgeschichte und Implementierung in Deutschland	19
C. Compliance – Funktionen	22
D. Compliance – Einbettung in die Corporate Governance	23
E. Compliance – Abgrenzung zu anderen Führungsinstrumenten im unverbundenen Unternehmen	26
I. Compliance – umfassendes Risikomanagementsystem und Überwachungssystem nach § 91 Abs. 2 AktG	26
1. Gegenstand des betriebswirtschaftlichen Risikomanagementsystems	27
2. Mögliche Rechtsfolgen aus § 91 Abs. 2 AktG	28
3. Keine Pflicht zu umfassendem Risikomanagement aus § 91 Abs. 2 AktG	30
4. Einfluss des BilMoG auf den Pflichtenumfang von § 91 Abs. 2 AktG	34
5. Konkurrenzverhältnis des Pflichteninhalts von § 91 Abs. 2 AktG zur Compliance	39
II. Compliance – internes Kontrollsystem	41
1. Gegenstand des internen Kontrollsystems	41
2. Aktienrechtliche Pflicht zur Implementierung eines internen Kontrollsystems	44
III. Compliance – interne Revision	46
1. Gegenstand der internen Revision	46
2. Aktienrechtliche Vorstandspflicht zur internen Revision	47
a) Herleitung und Reichweite der Pflicht zur internen Revision	47
b) Allgemeine Voraussetzungen der Verrechtlichung betriebswirtschaftlicher Erkenntnisse	51
c) Verrechtlichung der internen Revision	53
3. Konkurrenzverhältnis zwischen möglicher Compliance-Pflicht und Pflicht zur internen Revision	54
IV. Compliance – Controlling	58
1. Gegenstand des Controlling	58
2. Aktienrechtliche Vorstandspflicht zum Controlling	59
a) Herleitung der Pflicht	59
b) Verrechtlichung des Controlling	61
3. Konkurrenzverhältnis zu etwaiger Compliance-Pflicht	62
F. Zusammenfassung	63
§ 3 Rechtsgrundlage und Reichweite der Vorstandspflicht zur Compliance im unverbundenen Unternehmen	64
A. „Offenlassen“ der Frage nach einer Rechtspflicht zur Corporate Compliance	64
B. Herleitung von Compliance-Pflichten aus dem DCGK	65
I. Charakter der genannten Passagen des DCGK	66
II. Rechtsverbindlichkeit des DCGK	66
C. Herleitung von Compliance-Pflichten aus aktienrechtlichen Vorschriften	67
I. Compliance-Pflicht aus § 91 Abs. 2 AktG	68
II. Compliance-Pflicht aus §§ 76 Abs. 1, 93 Abs. 1 S. 1 AktG	68
1. Rechtspflicht an sich	68
2. Reichweite jener Rechtspflicht	71
a) Einzelfallunabhängige Mindeststandards	71
b) Unternehmerisches Organisationsermessen: Auswahlermessen	73
c) Ermessensgrenzen im Einzelfall	78
d) Keine Ermessensreduzierung durch sektorspezifische Spezialregelungen	79
e) Compliance-Dokumentation	80
D. Umfassende Compliance-Pflichten aus Organisationspflichten im Außenverhältnis	81
I. Herleitung von Compliance-Pflichten aus §§ 130, 9, 30 OWiG	81
1. Wirkung von § 130 OWiG im Außenverhältnis	82
2. Unmittelbarer Einfluss auf Pflichten im Innenverhältnis	84
3. Mittelbare Auswirkungen auf das Innenverhältnis durch Schadensabwendungspflicht	88
II. Herleitung von umfassenden Compliance-Pflichten aus Rechtsanalogien	89
1. Mögliche Ansätze für die Herleitung umfassender Compliance-Pflichten aus Rechtsanalogien	89
2. Stellungnahme	90
E. Zusammenfassung	91
§ 4 Allgemeine Auswirkungen einer Konzernierung auf die Leitungspflichten des Mutter-Vorstands	93
A. Ablehnung einer umfassenden Konzernleitungspflicht	93
I. Begriffliche Klarstellung	94
II. Annahme einer umfassenden Konzernleitungspflicht	95
III. Kritik an der Annahme einer umfassenden Konzernleitungspflicht	96
1. Keine umfassende Konzernleitungspflicht bei faktischer Konzernierung	96
2. Keine umfassende Konzernleitungspflicht bei beherrschungsvertraglicher Konzernierung	100
B. Pflicht zur Konzernleitung	103
I. Vorfrage jeder konzernbezogenen Leitungspflicht: Möglichkeiten des Mutter-Vorstands zur Information über die Tochter-Gesellschaft	103
1. Informationsmöglichkeiten des Mutter-Vorstands zur Erfüllung der eigenen Berichtspflicht nach § 90 Abs. 1 S. 2 Hs. 2, Abs. 1 S. 3 Hs. 1, Abs. 3 AktG	104
2. Informationsmöglichkeiten der Konzern-Mutter gegenüber der Tochter-Gesellschaft nach § 294 Abs. 3 HGB	105
3. Informationsanspruch der Konzern-Mutter als Aktionärin der Tochter, § 131 Abs. 1 S. 1 AktG	106
4. Informationsanspruch des Mutter-Vorstands gegenüber der Tochter-Gesellschaft zur Erfüllung der eigenen Auskunftspflicht nach § 131 Abs. 1 S. 2 AktG	107
5. Informationsmöglichkeiten durch konzernrechtliche Einflussnahme im Vertragskonzern	109
6. Informationsmöglichkeiten durch konzernrechtliche Einflussnahme im faktischen Konzern	111
7. Umfassender Auskunftsanspruch der Konzern-Mutter im faktischen Konzern	111
a) Konzernrechtliche Erwägungen zum umfassenden Auskunftsanspruch im faktischen Konzern	112
b) Allgemeiner Rechtsgedanke aus §§ 294 Abs. 3 HGB, 320 Abs. 3 HGB, 145 AktG	113
c) Auskunftsanspruch zur Erfüllung eigener Rechtspflichten, §§ 294 Abs. 3 HGB, 10a Abs. 13 KWG	114
d) Konzerndimensionale Treuepflichten	114
e) Informationsanspruch der Konzern-Mutter aufgrund Sonderrechtsverhältnisses	115
8. Informationserlangung durch personelle Verflechtung im faktischen Konzern	117
a) Doppelmandate Vorstand-Aufsichtsrat	117
b) Vorstands-Doppelmandate	118
II. Einschränkung der Pflicht zur Konzernleitung durch die Reichweite verfügbarer Informationen über die Tochter	121
1. Einschränkung der Pflicht zur Konzernleitung im faktischen Konzern	121
2. Einschränkung der Pflicht zur Konzernleitung im Vertragskonzern	122
III. Reichweite der allgemeinen Pflicht zur Konzernleitung	122
1. Streitstand	122
2. Stellungnahme	124
C. Zusammenfassung	125
§ 5 Konkretisierung der konzernbezogenen Leitungspflichten des Mutter-Vorstands	126
A. Grundlage: Konkretisierung der Leitungspflichten des Vorstands der unverbundenen Aktiengesellschaft	126
I. Bedeutung von Leitung in der unverbundenen Aktiengesellschaft	126
II. Typologische Abgrenzung der Führungsfunktionen	127
1. Unternehmensplanung	128
2. Unternehmenskoordinierung	129
3. Unternehmenskontrolle	130
4. Besetzung von Führungspositionen	131
B. Übertragung der Erkenntnisse auf die Konzernebene – Konkretisierung der Pflicht zur Konzernleitung	132
I. Reichweite der Pflicht zur Konzernplanung	133
1. Reichweite der Pflicht zur Konzernplanung bei faktischer Konzernierung	134
2. Reichweite der Pflicht zur Konzernplanung im Vertragskonzern	135
II. Konzernkoordinierung	137
1. Pflicht zur zentralistischen Konzernführung bei Beherrschungsvertrag	138
2. Umfang der Pflicht zur Konzernkoordinierung	140
III. Konzernkontrolle	142
1. Gegenstand der Konzernkontrolle	142
2. Rechtspflicht zur allgemeinen Konzernkontrolle	143
3. Begründung der Rechtspflicht zur allgemeinen Konzernkontrolle bei faktischer Konzernierung	144
4. Begründung der Rechtspflicht zur allgemeinen Konzernkontrolle bei Konzernierung durch Beherrschungsvertrag	145
a) Unverbundene AG: Sicherung von Bestand und dauerhafter Rentabilität	146
b) Modifikation des Unternehmensinteresses durch das Konzerninteresse	147
c) Modifikation des Unternehmensinteresses durch Gefahren für die Konzern-Mutter aus §§ 302 ff. AktG	148
5. Konkretisierung der Pflicht zur Konzernkontrolle durch § 91 Abs. 2 AktG	150
6. Konkretisierung der Pflicht zur Konzernkontrolle durch konzerndimensionale Zustimmungsvorbehalte	155
a) Zustimmungsvorbehalt nach § 111 Abs. 4 S. 2 AktG	155
b) Zustimmungsvorbehalt in der Konzern-Mutter mit Konzernbezug nach § 111 Abs. 4 S. 2 AktG	156
c) Zustimmungsvorbehalt bei der Tochter im Fall faktischer Konzernierung	156
d) Konzerndimensionaler Zustimmungsvorbehalt des Mutter-Vorstands für Handlungen des Tochter-Vorstands	158
7. Konkretisierung der Pflicht zur Konzernkontrolle durch Anleihen aus der Betriebswirtschaft	161
a) Voraussetzungen der Verrechtlichung betriebswirtschaftlicher Errungenschaften im Konzernkontext	162
b) Konzernrisikomanagement	162
c) Interne Konzernrevision	163
aa) Gegenstand der internen Konzernrevision	164
bb) Verrechtlichung der internen Konzernrevision	165
d) Konzerncontrolling	168
aa) Gegenstand des Konzerncontrolling	168
bb) Verrechtlichung des Konzerncontrolling	170
IV. Besetzung der Führungspositionen im Konzern	173
V. Pflicht zur Implementierung eines konzernweiten Informations- und Kontrollsystems	175
C. Zusammenfassung	176
§ 6 Auswirkungen einer Konzernierung auf die Compliance-Pflichten des Mutter-Vorstands	178
A. Pflicht zur Compliance-Organisation in der herrschenden Gesellschaft	178
B. Pflicht des Mutter-Vorstands zur konzernweiten Compliance – allgemeine Mindeststandards	178
I. Begrenzung konzernweiter Compliance-Pflichten durch die Beschränktheit konzernbezogener Informationsmöglichkeiten	180
II. Rechtfertigung der allgemeinen Pflicht zur Konzern-Compliance	181
III. Konzernweite Compliance-Pflichten bzgl. Konzernkoordinierung und -kontrolle	182
1. Organisationsermessen hinsichtlich der Koordinierung der Konzern-Compliance	184
2. Klärung der Compliance-Zuständigkeiten und Compliance-Überwachung	185
3. Konzernweiter Compliance-Informationsfluss	188
4. Weitere Mindeststandards der konzernweiten Compliance-Koordinierung und -Kontrolle	190
5. Auswirkungen von § 91 Abs. 2 AktG und des BilMoG	193
6. Verhältnis der Konzern-Compliance zur internen Konzernrevision, Konzerncontrolling und Konzernrisikomanagement	194
IV. Konzernweite Compliance-Pflichten bzgl. Führungsposten-Besetzung	197
C. Weitergehende konzernweite Compliance-Pflichten im Einzelfall	198
I. Weitergehende Compliance-Pflichten des Mutter-Vorstands bei Compliance-Verstößen in der Tochter-Gesellschaft	199
II. Pflicht zum Hinwirken auf die Implementierung einer Compliance-Organisation durch die Tochter-Gesellschaft	201
III. Weitergehende konzernweite Compliance-Pflichten je nach Ausmaß einheitlicher Leitung oder Bedeutung der Konzernierung	203
IV. Weitergehende konzernweite Compliance-Pflichten durch Ausstrahlung von Konzernorganisationspflichten?	205
1. § 130 Abs. 1 OWiG	205
a) Konzernübergreifende Bußgeldpraxis	206
b) Rechtliche Bewertung der Bußgeldpraxis im Außenverhältnis	207
c) Folgen für das Innenverhältnis	208
aa) Einschränkende Auslegung der Legalitätspflicht	209
bb) Ermessen hinsichtlich dezentraler Konzernleitung	211
cc) Ermessensreduzierung durch mittelbare Auswirkungen der Bußgeldpraxis	212
2. Umfassende Compliance-Pflichten durch Gesamtanalogie zu Einzelvorschriften	213
D. Zusammenfassung	214
§ 7 Zusammenfassung	217
Literaturverzeichnis	221
Sachregister	242

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