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Steinert, T. (2013). Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft mittels einer Investorenvereinbarung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54086-0
Steinert, Tilman L. P.. Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft mittels einer Investorenvereinbarung. Duncker & Humblot, 2013. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54086-0
Steinert, T (2013): Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft mittels einer Investorenvereinbarung, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54086-0
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Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft mittels einer Investorenvereinbarung
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 64
(2013)
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About The Author
Tilman L. P. Steinert, geboren 1984 in Krefeld, absolvierte sein Studium der Rechtswissenschaften (2004–2009) an der Ludwig-Maximilians-Universität München. Nach der Ersten Juristischen Prüfung begann er mit der Fertigung seiner Dissertation. Nebenher war er Assistent am Lehrstuhl seines Doktorvaters Prof. Dr. Lorenz Fastrich und anschließend wissenschaftlicher Mitarbeiter in einer Anwaltskanzlei in München. Im November 2011 trat der Autor seinen Dienst als Rechtsreferendar am Kammergericht Berlin an. Im Juni 2012 reichte Steinert seine Arbeit beim Dekan der Ludwig-Maximilians-Universität München ein. Die mündliche Prüfung erfolgte im Dezember 2012.Abstract
Investorenvereinbarungen kommen bei Übernahmen in Deutschland zunehmend zur Anwendung. Rechtsfragen in diesem Kontext sind aber bislang wenig beleuchtet. Tilman Steinert widmet sich deshalb diesem aktuellen und praktisch bedeutsamen Thema zu einem Zeitpunkt, da die Diskussion hierüber gerade erst begonnen hat.Ausgehend vom praktischen Bedürfnis zum Abschluss einer Investorenvereinbarung untersucht der Autor im Schwerpunkt seiner Arbeit mögliche Vereinbarungen zur Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft. Dabei arbeitet er heraus, dass eine Investorenvereinbarung aufgrund der aktienrechtlichen Kompetenzordnung und der Grundkonzeption der Aktiengesellschaft als offene Publikumsgesellschaft nur begrenzt geeignet ist, die Interessen der Zielgesellschaft wirkungsvoll gegenüber dem Bieter zu sichern. Diesem Ergebnis folgend untersucht Steinert im Fortgang seiner Arbeit Möglichkeiten zur Überwindung dieser rechtlichen Schranken.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 15 | ||
| A. Einführung | 17 | ||
| B. Möglichkeiten zur Abwehr einer feindlichen Übernahme | 21 | ||
| I. Verhinderungsverbot gemäß § 33 Absatz 1 Satz 1 WpÜG | 21 | ||
| II. Mögliche Abwehrmaßnahmen | 23 | ||
| 1. Ausgabe von Wandel- oder Optionsanleihen | 24 | ||
| 2. Veräußerung wesentlicher Unternehmensteile | 25 | ||
| 3. Gegenangebot auf Aktien des Bieters | 26 | ||
| 4. Schaffung kartellrechtlicher Hindernisse | 26 | ||
| 5. Gewinnung eines befreundeten Investors | 27 | ||
| a) Kapitalerhöhung aus genehmigtem Kapital unter Bezugsrechtsausschluss | 29 | ||
| (1) Kapitalmarktrechtliche Hindernisse | 29 | ||
| (a) Begründung des Finanzausschusses als Argument für die Zulässigkeit | 31 | ||
| (b) Unzulässigkeit der Ausnutzung allgemeiner Ermächtigungen | 31 | ||
| (c) Zwischenergebnis | 34 | ||
| (2) Aktienrechtliche Hindernisse | 35 | ||
| (a) Allgemeine Voraussetzungen | 36 | ||
| (b) Gesellschaftsinteresse | 38 | ||
| (aa) Grundsätzliche Problematik einer Anerkennung eines Gesellschaftsinteresses zur Übernahmeabwehr | 39 | ||
| (bb) Unzulässigkeit einer Ermächtigung des Vorstands | 44 | ||
| (cc) Andere Bewertung aufgrund Zulässigkeit von Abwehrmaßnahmen gemäß § 33 WpÜG? | 47 | ||
| (dd) Ermittlung am konkreten Einzelfall | 51 | ||
| (c) Geeignetheit, Erforderlichkeit und Verhältnismäßigkeit | 53 | ||
| (d) Zwischenergebnis | 54 | ||
| (e) Vereinfachter Bezugsrechtsausschluss | 54 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 55 | ||
| b) Veräußerung eigener Aktien | 56 | ||
| c) Zwischenergebnis | 58 | ||
| 6. Suche nach einem konkurrierenden Angebot | 58 | ||
| III. Ergebnis | 59 | ||
| C. Wandlung einer feindlichen in eine freundliche Übernahme mittels einer Investorenvereinbarung | 61 | ||
| I. Rechtliche Zulässigkeit und typische Regelungsgegenstände von Investorenvereinbarungen | 61 | ||
| II. Gründe für den Abschluss einer Investorenvereinbarung | 63 | ||
| III. Regelungen zur Sicherung der Interessen und Unabhängigkeit der Zielgesellschaft | 66 | ||
| 1. Stimmbindungsvereinbarungen | 67 | ||
| a) Unvereinbarkeit mit § 136 Absatz 2 AktG | 69 | ||
| (1) Meinungsstand | 70 | ||
| (2) Wortlaut des § 136 Absatz 2 AktG | 71 | ||
| (3) Abgrenzung offene und konkretisierte Stimmbindung | 72 | ||
| (4) Einflussnahme auch bei konkretisierter Stimmbindung möglich | 73 | ||
| (5) Schutz der aktienrechtlichen Kompetenzordnung durch § 136 Absatz 2 AktG | 76 | ||
| (a) Ausgestaltung der aktienrechtlichen Kompetenzordnung | 77 | ||
| (b) Schutz der Autonomie der Hauptversammlung gegenüber der Verwaltung durch § 136 Absatz 2 AktG | 79 | ||
| (c) Kompetenzüberschneidungen kein Argument für Zulässigkeit konkretisierter Stimmbindungsvereinbarungen | 81 | ||
| b) Beispiele unzulässiger Stimmbindungen | 83 | ||
| (1) Stimmbindungen hinsichtlich Verwaltungskontrolle und -überwachung | 83 | ||
| (a) Beispiel 1 | 85 | ||
| (b) Beispiel 2 | 86 | ||
| (c) Beispiel 3 | 88 | ||
| (d) Keine Unwirksamkeit aufgrund bestehender Interessenskonflikte | 91 | ||
| (2) Stimmbindungen hinsichtlich Grundlagenentscheidungen | 92 | ||
| c) Erfassung von Stimmverzichten von § 136 Absatz 2 AktG | 93 | ||
| d) Korrektur aufgrund Verwaltungsvollmacht? | 97 | ||
| (1) Zulässigkeit einer Verwaltungsvollmacht | 97 | ||
| (2) Folgerungen für die Stimmbindung | 99 | ||
| e) Keine Rechtfertigung durch Unternehmensinteresse | 101 | ||
| f) Ergebnis | 103 | ||
| 2. Veräußerungsbeschränkungen und Vereinbarungen über die Beteiligungshöhe | 103 | ||
| a) Keine allgemeine Neutralitätspflicht hinsichtlich Aktionärskreis | 105 | ||
| b) Unzulässigkeit schuldrechtlicher Veräußerungsbeschränkungen | 107 | ||
| (1) Meinungsstand | 108 | ||
| (2) Zielgerichtete Eingriffe in die Aktionärsstruktur nur bei Ermächtigungsgrundlage | 110 | ||
| (a) Unvereinbarkeit mit der aktienrechtlichen Kompetenzordnung | 113 | ||
| (b) Veräußerung von Aktien durch Aktionäre keine Maßnahme der Gesellschaft | 115 | ||
| (3) Keine Analogie zu § 136 Absatz 2 AktG | 117 | ||
| (4) Keine Zuständigkeit der Hauptversammlung hinsichtlich schuldrechtlicher Veräußerungsbeschränkungen | 119 | ||
| (5) Quasi-dingliche Wirkung durch Verweigerung der Eintragung ins Aktienregister? | 122 | ||
| (6) Keine Rechtfertigung durch Vorteile einer Veräußerungsbeschränkung | 123 | ||
| (7) Rechtsfolgen | 124 | ||
| (8) Zwischenergebnis | 126 | ||
| c) Vorschlagsrecht zugunsten der Zielgesellschaft | 127 | ||
| (1) Rechtsverbindliches Benennungsrecht der Zielgesellschaft | 127 | ||
| (2) Unverbindliches Vorschlagsrecht der Zielgesellschaft | 128 | ||
| (a) Unverbindliches Vorschlagsrecht | 128 | ||
| (b) Informationspflicht | 129 | ||
| (3) Vorkaufsrecht zugunsten der Zielgesellschaft | 130 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 131 | ||
| d) Vereinbarung über eine Höchstbeteiligungsquote | 131 | ||
| (1) Aktienrechtliche Hindernisse | 133 | ||
| (2) Übernahmerechtliche Hindernisse | 136 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 137 | ||
| e) Vereinbarung über eine Mindestbeteiligungsquote | 138 | ||
| f) Ergebnis | 138 | ||
| 3. Vereinbarungen über die Besetzung des Aufsichtsrats | 139 | ||
| a) Benennungsrechte zugunsten des Bieters | 141 | ||
| (1) Wahlzusage zugunsten des Bieters | 141 | ||
| (2) Benennungsrechte des Bieters gegenüber der Gesellschaft | 142 | ||
| (3) Benennungsrechte des Bieters gegenüber dem Aufsichtsrat | 143 | ||
| (4) Vereinbarung von Bemühensklauseln ohne Erfüllungsanspruch | 146 | ||
| (a) Rechtliche Schranken von Bemühensklauseln | 147 | ||
| (b) Ausgestaltung von Bemühensklauseln | 149 | ||
| (5) Zwischenergebnis | 150 | ||
| b) Gerichtliche Bestellung gemäß § 104 AktG | 151 | ||
| (1) Schaffung einer Vakanz im Aufsichtsrat | 151 | ||
| (2) Rechtliche Zulässigkeit | 152 | ||
| (3) Ausgestaltung einer Vereinbarung über die gerichtliche Bestellung | 154 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 154 | ||
| c) Absprachen hinsichtlich besonderer Funktionen | 155 | ||
| d) Ergebnis | 156 | ||
| 4. Unterstützung des Geschäftsmodells der Zielgesellschaft und Vertrauen in bestehendes Management | 157 | ||
| a) Zusagen hinsichtlich Geschäftsmodell und Geschäftsstrategie | 158 | ||
| b) Zusagen hinsichtlich bestehenden Managements | 159 | ||
| c) Bindungswirkung der Investorenvereinbarung | 161 | ||
| (1) Grundsätzliche Problematik | 161 | ||
| (2) Unmittelbare Bindung der Aufsichtsratsmitglieder | 163 | ||
| (3) Mittelbare Bindung der Aufsichtsratsmitglieder | 166 | ||
| (a) Rechtsverbindliche Einflussnahme | 166 | ||
| (b) Faktische Einflussnahme | 169 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 171 | ||
| d) Ergebnis | 172 | ||
| 5. Zusicherungen des Bieters hinsichtlich Arbeitnehmern und Betriebsstandorten | 173 | ||
| 6. Ergebnis | 174 | ||
| IV. Weitere Regelungsgegenstände einer Investorenvereinbarung | 175 | ||
| 1. Deal-Protection Vereinbarungen | 175 | ||
| a) Empfehlung des Übernahmeangebots durch die Verwaltung der Zielgesellschaft | 175 | ||
| b) Break-Up-Fee | 177 | ||
| c) Exklusivvereinbarungen | 178 | ||
| (1) No-Shop Vereinbarungen | 178 | ||
| (2) No-Talk Vereinbarungen | 179 | ||
| d) Ergebnis | 180 | ||
| 2. Angebotspreis | 181 | ||
| 3. Laufzeit | 181 | ||
| V. Abschlusszuständigkeit | 182 | ||
| VI. Besonderheiten in einer Übernahmesituation | 183 | ||
| VII. Durchsetzbarkeit | 186 | ||
| VIII. Ergebnis | 186 | ||
| D. Garant zur Sicherung der Interessen der Zielgesellschaft | 188 | ||
| I. Allgemein zur Person des Garanten | 191 | ||
| 1. Rechtsstellung des Garanten | 192 | ||
| a) Treuhänder zugunsten der Zielgesellschaft | 192 | ||
| b) Gesellschaft bürgerlichen Rechts | 193 | ||
| c) Geschäftsbesorgungsvertrag | 195 | ||
| 2. Anforderungen an die Person des Garanten | 197 | ||
| II. Rechte des Garanten | 198 | ||
| 1. Informationsrechte | 198 | ||
| a) Informationsansprüche aus eigenem Recht | 199 | ||
| b) Informationsansprüche gegenüber der Zielgesellschaft | 199 | ||
| (1) Ausgestaltung der Informationsrechte | 200 | ||
| (2) Unternehmensinteresse als Schranke des Informationsrechts | 201 | ||
| (a) Verschwiegenheitspflicht des Vorstands gemäß § 93 Absatz 1 Satz 3 AktG | 201 | ||
| (b) Erfordernis einer Vertraulichkeitsvereinbarung | 203 | ||
| (c) Begrenzung der Informationsweitergabe durch Aufgabenbereich des Garanten | 204 | ||
| (d) Rechtsfolgen ohne Abwägung im Einzelfall | 205 | ||
| (3) Zwischenergebnis | 205 | ||
| c) Informationsansprüche gegenüber dem Bieter | 206 | ||
| (1) Keine umfassenden Informationsrechte | 207 | ||
| (a) Garant auch zur Sicherung der Interessen des Bieters | 207 | ||
| (b) Entgegenstehendes Unternehmensinteresse im Einzelfall | 209 | ||
| (2) Zwischenergebnis | 211 | ||
| d) Ergebnis | 211 | ||
| 2. Recht zur Teilnahme an Aufsichtsratssitzungen | 212 | ||
| 3. Stimmbindungen zugunsten des Garanten | 213 | ||
| a) Allgemeine Zulässigkeit von Stimmbindungen | 214 | ||
| b) Verstoß gegen das Verbot von Stimmbindungen zwischen Gesellschaft und Aktionär? | 216 | ||
| (1) Erforderlichkeit des Ausschlusses des Weisungsrechts gegenüber dem Garanten | 217 | ||
| (2) Erfassung von § 136 Absatz 2 Satz 1 Fall 3 AktG | 218 | ||
| (3) Erfassung von § 136 Absatz 2 Satz 1 Fall 1 AktG | 220 | ||
| (a) Bestimmung des Inhalts der Stimmbindung durch die Zielgesellschaft | 220 | ||
| (b) Bestimmung des Inhalts der Stimmbindung durch den Garanten | 221 | ||
| c) Ergebnis | 223 | ||
| 4. Weitere Vereinbarungen unmittelbar gegenüber dem Garanten | 224 | ||
| 5. Ermächtigung zur Durchsetzung der Verpflichtungen aus der Investorenvereinbarung | 227 | ||
| a) Durchsetzung von gegenüber der Zielgesellschaft bestehenden Verpflichtungen | 228 | ||
| (1) Unübertragbarkeit der Leitungsmacht | 228 | ||
| (2) Übertragung nur von vorbereitenden und ausführenden Maßnahmen | 229 | ||
| (3) Keine Rechtfertigung durch besondere Aufgabe des Garanten | 232 | ||
| (4) Zwischenergebnis | 232 | ||
| b) Durchsetzung von unmittelbar gegenüber dem Garanten bestehenden Verpflichtungen | 233 | ||
| 6. Zustimmungsvorbehalte zugunsten des Garanten | 234 | ||
| III. Pflichten und Verantwortlichkeit des Garanten | 235 | ||
| 1. Pflicht zum Tätigwerden | 235 | ||
| 2. Verantwortlichkeit | 236 | ||
| IV. Ausscheiden des Garanten | 237 | ||
| 1. Beendigung der Tätigkeit des Garanten | 237 | ||
| 2. Folgen eines Ausscheidens des Garanten | 237 | ||
| V. Abschließende Bewertung des Einsetzens eines Garanten | 239 | ||
| E. Resümee in Thesen | 241 | ||
| Literaturverzeichnis | 251 | ||
| Stichwortverzeichnis | 259 |