Die Finanzverfassung der kleinen Kapitalgesellschaft
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Grimm, M. (2013). Die Finanzverfassung der kleinen Kapitalgesellschaft. Eine rechtsvergleichende Untersuchung der Reformdiskussion in Europa. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53878-2
Grimm, Michael. Die Finanzverfassung der kleinen Kapitalgesellschaft: Eine rechtsvergleichende Untersuchung der Reformdiskussion in Europa. Duncker & Humblot, 2013. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53878-2
Grimm, M (2013): Die Finanzverfassung der kleinen Kapitalgesellschaft: Eine rechtsvergleichende Untersuchung der Reformdiskussion in Europa, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53878-2
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Die Finanzverfassung der kleinen Kapitalgesellschaft
Eine rechtsvergleichende Untersuchung der Reformdiskussion in Europa
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 66
(2013)
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About The Author
Michael Grimm wurde 1978 in Bonn geboren. Nach dem Studium der Rechtswissenschaften an den Universitäten Bonn und Toulouse I (Capitole) war er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Institut für Handels- und Wirtschaftsrecht der Universität Bonn (Lehrstuhl Prof. Dr. Holger Fleischer, LL.M.) tätig. Im Referendariat absolvierte er unter anderem Stationen bei der Europäischen Kommission (GD Wettbewerb) sowie bei den Rechtsanwaltskanzleien Hengeler Mueller, Düsseldorf, und Cleary Gottlieb Steen & Hamilton, Köln. Seit 2010 praktiziert er als Rechtsanwalt im Bereich Gesellschaftsrecht/M&A.Abstract
Michael Grimm befasst sich mit der Finanzverfassung der kleinen Kapitalgesellschaft (GmbH und vergleichbare ausländische Rechtsformen) in Europa. Die Finanzverfassung - d.h. vor allem die Vorschriften des Kapitalschutzes, aber auch insgesamt das System der Regelungen zur finanziellen Ausstattung der Gesellschaft und zum Schutz ihrer Gläubiger - steht bei dieser Gesellschaftsform seit einiger Zeit verstärkt in der Diskussion. In den drei untersuchten Ländern Deutschland, Frankreich und Spanien sind hierzu bereits Reformen umgesetzt worden, in Deutschland durch das viel diskutierte MoMiG. Hintergrund und Inhalt dieser Reformen werden untersucht und verglichen. Auf dieser rechtsvergleichenden Basis wird sodann eine umfassende Bewertung des deutschen Systems des Kapital- und Gläubigerschutzes der GmbH sowie der Reform durch das MoMiG vorgenommen. Der Autor gelangt zu dem Ergebnis, dass das System des festen Stammkapitals deutscher Ausprägung insgesamt zukunfts- und wettbewerbsfähig ist und die Reform einige Missstände beseitigt hat, jedoch nach wie vor Reformbedarf besteht.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsübersicht | 9 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 19 | ||
| Einführung | 21 | ||
| 1. Teil: Grundlagen | 27 | ||
| § 1 Untersuchungsgegenstand | 27 | ||
| § 2 Schutzwürdige Interessen der Beteiligten | 29 | ||
| I. Gläubigerrisiken | 31 | ||
| 1. Die Haftungsbeschränkung als Risikoverteilungsschlüssel | 31 | ||
| 2. Systematische Auffächerung der Gläubigerrisiken | 34 | ||
| a) Das Ausfallrisiko als Ausgangspunkt und Oberbegriff | 34 | ||
| b) Definition des Begriffs „Ausfallrisiko“ | 36 | ||
| c) Einzelausprägungen des Ausfallrisikos | 37 | ||
| aa) Das anfängliche Ausfallrisiko | 38 | ||
| (1) Das Risiko struktureller Unterfinanzierung | 38 | ||
| (2) Das Bewertungsrisiko | 39 | ||
| bb) Das nachträgliche Ausfallrisiko | 40 | ||
| (1) Das allgemeine Insolvenzeintrittsrisiko | 40 | ||
| (2) Das Entwertungsrisiko (moral hazard) | 41 | ||
| II. Gesellschafterinteressen | 45 | ||
| III. Sekundärziele | 46 | ||
| IV. Zwischenergebnis | 48 | ||
| § 3 Ansatzpunkte eines gesetzlichen Gläubigerschutzes | 48 | ||
| 2. Teil: Vergleich der geltenden Rechtslage und Kritik | 51 | ||
| § 4 Finanzverfassung der deutschen GmbH | 52 | ||
| I. Geltendes Recht bis zum MoMiG | 52 | ||
| 1. Grundsätzliche Bedeutung des Stammkapitals | 53 | ||
| 2. Mindestkapital | 55 | ||
| 3. Kapitalaufbringung | 58 | ||
| a) Formell | 58 | ||
| b) Materiell | 63 | ||
| 4. Kapitalerhaltung | 77 | ||
| 5. Eigenkapitalersatzrecht | 87 | ||
| a) Die Rechtsprechungsregeln (§§ 30, 31 GmbHG analog) | 90 | ||
| b) Die Novellenregeln (§§ 32a, 32b GmbHG a.F.) | 93 | ||
| 6. Insolvenzantragspflicht und Geschäftsführerhaftung | 94 | ||
| 7. Durchgriffshaftung der Gesellschafter | 96 | ||
| II. Kritik aus dem Schrifttum | 101 | ||
| 1. Allgemeine Systemkritik | 102 | ||
| 2. Kritik an der konkreten Ausgestaltung | 106 | ||
| a) Mindestkapital | 107 | ||
| b) Kapitalaufbringung | 111 | ||
| c) Kapitalerhaltung | 113 | ||
| d) Eigenkapitalersatzrecht | 115 | ||
| e) Insolvenzantragspflicht | 119 | ||
| f) Durchgriffshaftung | 119 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 120 | ||
| § 5 Finanzverfassung der französischen SARL | 121 | ||
| I. Geltendes Recht | 121 | ||
| 1. Historische Entwicklung, Rechtsquellen | 121 | ||
| 2. Inhalt der gesetzlichen Regelung | 124 | ||
| a) Grundsätzliche Funktion des Stammkapitals | 125 | ||
| b) Mindestkapital | 126 | ||
| c) Kapitalaufbringung | 127 | ||
| d) Kapitalerhaltung | 135 | ||
| e) Eigenkapitalersatzrecht | 140 | ||
| f) Insolvenzrechtliche Schutzinstrumente | 147 | ||
| aa) Zwingende Entscheidung über die Fortführung oder Auflösung | 148 | ||
| bb) Warnverfahren (procédure d’alerte) | 150 | ||
| cc) Schlichtungsverfahren (procédure de conciliation) | 151 | ||
| dd) Sicherungsverfahren (procédure de sauvegarde) | 152 | ||
| ee) Sanierungsverfahren (redressement judiciaire) | 154 | ||
| ff) Liquidationsverfahren (liquidation judiciaire) | 155 | ||
| g) Haftungstatbestände | 156 | ||
| aa) Geschäftsführer | 156 | ||
| bb) Gesellschafter | 163 | ||
| II. Kritik aus dem Schrifttum | 165 | ||
| 1. Allgemeine Systemkritik | 165 | ||
| 2. Kritik an der konkreten Ausgestaltung | 168 | ||
| a) Mindestkapital | 168 | ||
| b) Auflösung der Gesellschaft aufgrund von Verlusten | 170 | ||
| § 6 Finanzverfassung der spanischen S.L. | 171 | ||
| I. Geltendes Recht | 171 | ||
| 1. Historische Entwicklung, Rechtsquellen | 171 | ||
| 2. Inhalt der gesetzlichen Regelung | 177 | ||
| a) Grundsätzliche Funktion des Stammkapitals | 177 | ||
| b) Mindestkapital | 178 | ||
| c) Kapitalaufbringung | 180 | ||
| d) Kapitalerhaltung | 184 | ||
| e) Eigenkapitalersatzrecht | 188 | ||
| f) Insolvenzrechtliche Schutzinstrumente | 191 | ||
| g) Haftungstatbestände | 195 | ||
| aa) Geschäftsführer | 195 | ||
| (1) Allgemeine Schadensersatzhaftung | 195 | ||
| (a) Innenhaftung | 198 | ||
| (b) Außenhaftung | 200 | ||
| (2) Sondertatbestände | 204 | ||
| (a) Haftung in der Vorgesellschaft | 204 | ||
| (b) Spezifische Geschäftsführungsfehler | 205 | ||
| (3) Einstandspflicht für Gesellschaftsschulden | 206 | ||
| bb) Gesellschafter | 208 | ||
| (1) Verstöße gegen das Kapitalschutzprinzip | 208 | ||
| (2) Pflichtverletzungen und Sonderkonstellationen | 211 | ||
| II. Kritik aus dem Schrifttum | 213 | ||
| 1. Allgemeine Systemkritik | 213 | ||
| 2. Kritik an der konkreten Ausgestaltung | 213 | ||
| a) Mindestkapital | 214 | ||
| b) Verbot der gestaffelten Einlageleistungen | 215 | ||
| c) Haftung bei Sacheinlagen | 215 | ||
| d) Allgemeine Geschäftsführerhaftung | 216 | ||
| e) Haftung in der Vorgesellschaft | 217 | ||
| 3. Teil: Reformprojekte und -vorschläge | 219 | ||
| § 7 Deutschland | 219 | ||
| I. Die Reformen des MoMiG | 220 | ||
| 1. Inhalt des Reformgesetzes | 222 | ||
| a) Gründungserleichterungen | 224 | ||
| aa) Beibehaltung des Mindestkapitals | 224 | ||
| bb) Einführung der „UG (haftungsbeschränkt)“ | 225 | ||
| cc) Sonstige Neuerungen | 231 | ||
| b) Modernisierung des Kapitalschutzregimes | 234 | ||
| aa) Kapitalaufbringung | 235 | ||
| (1) Gesetzliche Fixierung der verdeckten Sacheinlage | 235 | ||
| (2) Zulässigkeit des Hin- und Herzahlens bei Bargründung | 237 | ||
| bb) Kapitalerhaltung | 239 | ||
| cc) Recht der Gesellschafterdarlehen | 241 | ||
| dd) Genehmigtes Kapital | 247 | ||
| c) Missbrauchsbekämpfung | 247 | ||
| aa) Ausdehnung der Insolvenzantragspflicht | 248 | ||
| bb) Erweiterung der Geschäftsführerhaftung gemäß § 64 GmbHG | 249 | ||
| cc) Sonstige Neuerungen | 250 | ||
| d) Weitere Reformmaßnahmen | 251 | ||
| 2. Die Reaktion des Schrifttums | 252 | ||
| a) Beibehaltung des Mindestkapitals | 254 | ||
| b) Einführung der „UG (haftungsbeschränkt)“ | 257 | ||
| c) Reform des Kapitalschutzes | 261 | ||
| d) Recht der Gesellschafterdarlehen | 264 | ||
| e) Ausweitung von Insolvenzantragspflicht und Geschäftsführerhaftung | 272 | ||
| f) Sonstige Reformmaßnahmen | 274 | ||
| g) Zusammenfassung | 276 | ||
| II. Weitere Reformvorschläge | 277 | ||
| 1. Reform des Mindestkapitals | 278 | ||
| a) Abschaffung des Mindestkapitals | 278 | ||
| b) Erhöhung des Mindestkapitals | 282 | ||
| c) Das „akkumulierende Stammkapitalkonzept“ | 283 | ||
| d) Einzelfallbezogenes Mindestkapital | 285 | ||
| e) Einführung eines „Insolvenzeröffnungskapitals“ | 286 | ||
| 2. Reform der Kapitalaufbringung | 289 | ||
| a) Verschärfung der Kapitalaufbringungsregeln | 289 | ||
| aa) Pflicht zur anfänglichen Voll- oder Bareinzahlung | 289 | ||
| bb) Unabhängige Gründungsprüfung | 290 | ||
| cc) Obligatorischer Finanzplan | 291 | ||
| b) Vereinfachung der Kapitalaufbringung | 292 | ||
| aa) Punktuelle Deregulierung | 292 | ||
| bb) Abschaffung der präventiven Aufbringungskontrolle (Kommanditistenmodell) | 293 | ||
| 3. Reform der Kapitalerhaltung | 294 | ||
| a) Ausschüttungsbegrenzung auf den Unternehmensgewinn | 295 | ||
| b) Situative Ausschüttungssperre | 296 | ||
| 4. Reform des Eigenkapitalersatzrechts | 301 | ||
| a) Einheitliche Kodifizierung im Insolvenzrecht ohne inhaltliche Änderungen | 301 | ||
| b) Einzelne Modifikationen der MoMiG-Reform | 302 | ||
| c) Ausweitung auf sämtliche Gesellschafterforderungen | 303 | ||
| d) Abschaffung des gesamten Eigenkapitalersatzrechts | 304 | ||
| 5. Verschärfung der Krisenverantwortung der Geschäftsführer | 305 | ||
| 6. Einführung einer neuen Gesellschaftsform | 308 | ||
| 7. Abkehr vom System des gesetzlichen Nominalkapitals | 313 | ||
| a) Haftungs- und insolvenzrechtlicher Gläubigerschutz | 313 | ||
| b) Pflichtversicherungen | 315 | ||
| c) Einführung eines „Soll-Eigenkapitals“ | 316 | ||
| § 8 Frankreich | 319 | ||
| I. Die Reformen der loi Dutreil | 320 | ||
| 1. Die neuen gesetzlichen Regelungen | 321 | ||
| 2. Die Reaktion des Schrifttums | 326 | ||
| a) Ablehnende Stimmen | 327 | ||
| b) Positive Stellungnahmen | 335 | ||
| 3. Rechtstatsachen | 339 | ||
| II. Weitere Reformvorschläge | 341 | ||
| 1. Wiedereinführung des Mindestkapitals | 342 | ||
| 2. Verschärfung der Haftung bei Unterkapitalisierung | 342 | ||
| 3. Stärkung der Eigenkapitalausstattung | 343 | ||
| 4. Gesetzliche Garantiehaftung der Gesellschafter | 343 | ||
| 5. Einführung eines gesetzlichen „Haftungskapitals“ | 345 | ||
| 6. Abschaffung des Stammkapitals | 347 | ||
| § 9 Spanien | 349 | ||
| I. Die Reformen der LSLNE | 349 | ||
| 1. Die neuen gesetzlichen Regelungen | 350 | ||
| a) Regime der S.L.N.E. | 352 | ||
| b) Sonstige Reformmaßnahmen | 359 | ||
| 2. Die Reaktion des Schrifttums | 361 | ||
| 3. Rechtstatsachen | 370 | ||
| II. Weitere Reformvorschläge | 371 | ||
| 4. Teil: Bewertung | 373 | ||
| § 10 Grundsätzliche Zukunftsfähigkeit des Stammkapitalsystems | 373 | ||
| I. Notwendigkeit eines gesetzlichen Mindestgläubigerschutzes | 374 | ||
| II. Fortdauernde Existenzberechtigung des Stammkapitals | 378 | ||
| 1. Funktionen und Wirkung des Stammkapitals | 379 | ||
| a) Finanzierungsfunktion | 380 | ||
| b) Gläubigerschutzfunktion | 382 | ||
| aa) Haftungsfonds für die Gesellschaftsgläubiger | 383 | ||
| bb) Persönlicher Risikobeitrag der Gesellschafter | 385 | ||
| cc) Informationsinstrument | 387 | ||
| 2. Allgemeine Argumente gegen einen Systemwechsel | 390 | ||
| a) Vergleich mit den Alternativsystemen | 391 | ||
| aa) Der haftungs- und insolvenzrechtliche Gläubigerschutz | 391 | ||
| bb) Das Pflichtversicherungsmodell | 395 | ||
| cc) Die Garantiesummenmodelle | 396 | ||
| b) Kosten eines Systemwechsels | 401 | ||
| 3. Zwischenfazit | 402 | ||
| III. Kein Bedürfnis nach einer neuenrGesellschafts(unter)form | 407 | ||
| 1. Der begrenzte Reformdruck von außen | 408 | ||
| 2. Die Nachteile einer neuen Gesellschafts(unter)form | 413 | ||
| a) Eigenständige neue Gesellschaftsform | 413 | ||
| b) Rechtsformvariante | 415 | ||
| 3. Zwischenfazit | 419 | ||
| § 11 Bewertung des bestehenden Systems und der Alternativen | 420 | ||
| I. Mindestkapital | 421 | ||
| 1. Bedeutung des Mindestkapitals im Stammkapitalsystem | 422 | ||
| a) Mindestvermögen der Gesellschaft | 424 | ||
| b) Mindestvermögenseinsatz der Gesellschafter | 425 | ||
| 2. Berechtigung der Kritik am Mindestkapital | 427 | ||
| a) Die Gründungserschwernis | 428 | ||
| b) Das unzureichende Mindestschutzniveau des Stammkapitalsystems | 431 | ||
| aa) Die Vermögensausstattung der Gesellschaft | 431 | ||
| bb) Die Seriositätsgewähr der Gesellschafter | 433 | ||
| c) Der Willkürvorwurf | 435 | ||
| 3. Mögliche Reformschritte | 436 | ||
| a) Abschaffung des Mindestkapitals | 437 | ||
| b) Erhöhung des Mindestkapitals | 440 | ||
| c) Das „akkumulierende Stammkapitalkonzept“ | 441 | ||
| d) Einzelfallbezogenes Mindestkapital | 443 | ||
| e) Absenkung des Mindestkapitals | 444 | ||
| f) Stellungnahme | 446 | ||
| II. Kapitalaufbringung | 450 | ||
| 1. Grundsätzliche Legitimation eines präventiven Kapitalschutzes | 451 | ||
| 2. Berechtigung der Kritik am Kapitalaufbringungsrecht | 453 | ||
| a) Mindesteinlagepflicht | 454 | ||
| aa) Absolute Untergrenze | 454 | ||
| bb) Gestaffelte Einlageleistung | 457 | ||
| b) Sacheinlagevorschriften | 458 | ||
| c) Vorbelastungshaftung | 459 | ||
| 3. Mögliche Reformschritte | 460 | ||
| a) Abschaffung der absoluten Mindesteinlagepflicht | 460 | ||
| b) Abschaffung der „Leistung zur freien Verfügung der Geschäftsführer“ | 463 | ||
| c) Obligatorischer Finanzplan | 464 | ||
| d) Reform des Rechts der Sacheinlagen | 466 | ||
| e) Kapitalaufbringung durch Gewinnthesaurierung | 468 | ||
| f) Abschaffung der Ausfallhaftung der Mitgesellschafter | 469 | ||
| g) Stellungnahme | 470 | ||
| aa) Mindesteinlagepflicht | 470 | ||
| bb) Sacheinlagevorschriften | 473 | ||
| cc) Sonstige Reformmaßnahmen | 477 | ||
| 4. Zwischenergebnis | 479 | ||
| III. Kapitalerhaltung | 482 | ||
| 1. Berechtigung der Kritik am Kapitalerhaltungsrecht | 483 | ||
| 2. Mögliche Reformschritte | 485 | ||
| a) Ausschüttungsbegrenzung auf den Unternehmensgewinn | 486 | ||
| b) Situative Ausschüttungssperre | 488 | ||
| IV. Recht der Gesellschafterdarlehen | 491 | ||
| 1. Legitimation eines Sonderrechts für Gesellschafterdarlehen | 492 | ||
| a) Das „Todeskampf-Argument“ | 493 | ||
| aa) Überzeugungskraft hinsichtlich der Darlehensrückzahlung | 495 | ||
| bb) Überzeugungskraft hinsichtlich der Darlehensgewährung | 497 | ||
| b) Das „Insider-Argument“ | 497 | ||
| aa) Der Einfluss- und Informationsvorsprung des Gesellschafters | 497 | ||
| bb) Die unternehmerische Motivation des Gesellschafters | 498 | ||
| c) Zusammenfassung | 500 | ||
| 2. Berechtigung der Kritik am Eigenkapitalersatzrecht | 503 | ||
| 3. Bewertung der Reformen | 505 | ||
| a) Abschaffung der Rechtsprechungsregeln | 505 | ||
| aa) Weitgehende Funktionsäquivalenz von Rechtsprechungs- und Novellenregeln | 505 | ||
| bb) Fehlende Legitimation des weitergehenden Gläubigerschutzes | 507 | ||
| b) Gleichbehandlung aller Gesellschafterdarlehen | 511 | ||
| aa) Legitimation der Gleichbehandlung | 512 | ||
| bb) Vorteile der Gleichbehandlung | 517 | ||
| c) Zusammenfassung | 518 | ||
| 4. Mögliche weitergehende Reformschritte | 521 | ||
| a) Erweiterung des Sanierungsprivilegs | 521 | ||
| b) Verlängerung der Anfechtungsfristen | 525 | ||
| c) Einbeziehung sämtlicher Gesellschafterforderungen | 525 | ||
| V. Insolvenzauslösetatbestände | 526 | ||
| VI. Haftungstatbestände | 531 | ||
| 1. Geschäftsführerhaftung | 531 | ||
| a) Krisenverantwortung | 532 | ||
| b) Haftung außerhalb der Krise | 537 | ||
| 2. Gesellschafterhaftung | 539 | ||
| § 12 Thesen | 543 | ||
| Literaturverzeichnis | 547 | ||
| Stichwortverzeichnis | 580 |