Der besondere Vertreter im Aktienrecht

Henrik Humrich

doi:10.3790/978-3-428-54021-1

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Humrich, H. (2013). Der besondere Vertreter im Aktienrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54021-1

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Der besondere Vertreter im Aktienrecht

Humrich, Henrik

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 68

(2013)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54021-1
978-3-428-14021-3 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54021-1
Edition: 1
Language: German
Pages: 204
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 128.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 84.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Henrik Humrich studierte Rechtswissenschaften an der Ruprecht-Karls-Universität Heidelberg und der Johannes Gutenberg-Universität Mainz von 2000 bis 2005. Nach der ersten juristischen Staatsprüfung war er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl seines Doktorvaters, Prof. Dr. Peter O. Mülbert, tätig und leistete den juristischen Vorbereitungsdienst am Oberlandesgericht Koblenz von 2005 bis 2007. Im Anschluss nahm er die Arbeit an der Dissertation auf und absolvierte 2008 und 2009 das Masterprogramm an der Harvard Law School sowie das New York Bar Exam. Seit 2010 ist Herr Humrich als Rechtsanwalt im Bereich des Wirtschaftsrechts in Düsseldorf und London tätig.

Abstract

Die Hauptversammlung einer Aktiengesellschaft hat nach § 147 AktG die Befugnis, die Geltendmachung eines Ersatzanspruchs gegen die Mitglieder des Vorstands und Aufsichtsrats zu beschließen und für die Anspruchsverfolgung einen besonderen Vertreter zu bestellen. Während der besondere Vertreter bis vor wenigen Jahren in Rechtsprechung und Literatur kaum eine Rolle spielte, hat er in jüngerer Zeit aufgrund einer Vielzahl von Rechtsstreitigkeiten insbesondere um seine Befugnisse große Aufmerksamkeit erfahren. Hierbei hat sich zu den verschiedenen Rechtsfragen rund um den besonderen Vertreter ein breites Meinungsspektrum gebildet.

Henrik Humrich entwickelt zu diesen Fragen kohärente Lösungen unter besonderer Berücksichtigung der Sonderprüfung und Aktionärsklage. Er gelangt zu dem Ergebnis, dass es sich bei dem besonderen Vertreter nicht um eine Instanz des aktien- und konzernrechtlichen Minderheitenschutzes mit weitreichenden Befugnissen handelt. Vielmehr beschränkt der Autor die Rolle des besonderen Vertreters entgegen der herrschenden Meinung auf die Anspruchsverfolgung.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
A. Einleitung	15
B. Grundlagen	19
I. Entstehungsgeschichte	19
1. Geltendmachungsbeschluss	19
2. Besonderer Vertreter	23
II. Rechtsformübergreifender Vergleich	23
1. Geltendmachungsbeschluss	23
2. Besonderer Vertreter	25
III. Zweck	26
1. Effektive Haftungsdurchsetzung	26
2. Herstellung der Handlungsfähigkeit	28
3. Minderheitenschutz	29
4. Folgen der Zweckbestimmung	29
IV. Bedeutung für eine effektive Haftungsdurchsetzung	30
1. Ersatzansprüche gegen Vorstands- oder Aufsichtsratsmitglieder	30
2. Ersatzansprüche gegen Aktionäre	32
V. Minderheitsrecht nach § 147 II 2 AktG	32
1. Entwicklungsgeschichte	33
2. Zweckfortfall des Minderheitsrechts	34
3. Anpassung des Minderheitsrechts an die Aktionärsklage	35
C. Die Geltendmachung eines Ersatzanspruchs nach § 147 I AktG	37
I. Anwendungsbereich	37
1. Vorstands- und Aufsichtsratsmitglieder	37
a) Ausgeschiedene Organwalter und andere Dritte	38
b) D&O-Versicherer	39
c) Geschäftsführung und Anspruchsarten	41
2. Konzernrechtliche Ersatzansprüche	43
a) Einheitliche Lösung für § 147 I 1 AktG	44
b) Erfassung der konzernrechtlichen Ersatzansprüche von § 147 AktG	46
c) Eigene Ansicht	49
aa) Wertungswiderspruch	49
bb) Prozessuale Waffengleichheit	50
cc) Missbrauchsgefahr	51
dd) Ergebnis	53
II. Prüfung und Auswahl der zu verfolgenden Ersatzansprüche	54
1. Geltendmachungsbeschluss	54
a) Wörtliche und systematische Auslegung	55
b) Zweckmäßigkeitserwägung	56
2. Weisung und Kompetenzübertragung	58
3. Ergebnis	59
III. Hauptversammlungsbeschluss	59
1. Tagesordnung	59
2. Beschlussinhalt und Bestimmtheit	61
3. Stimmrechtausschluss	63
a) Maßgeblicher Einfluss	63
aa) Anspruchsgegner ist Organwalter des Aktionärs	64
bb) Anspruchsgegner ist Gesellschafter des Aktionärs	65
b) Interessenverknüpfung	65
aa) Aktionär ist Gesellschafter des Anspruchsgegners	66
bb) Aktionär ist Organwalter des Anspruchsgegners	69
cc) Gesamtschuldverhältnis zwischen Aktionär und Anspruchsgegner	70
dd) Ergebnis	70
c) Gemeinschaftliche Verfehlung	70
d) Ergebnis	71
4. Erfolgsaussichten der Anspruchsverfolgung	72
a) Bindung an den Gesellschaftszweck	73
aa) Geltendmachungsbeschluss als zweckgebundene Entscheidung	73
bb) Konkretisierung der Zweckbindung	74
b) Justiziabilität	76
c) Kontrollmaßstab	77
aa) ARAG/Garmenbeck	78
(1) Volle gerichtliche Kontrolle	80
(2) Pflicht von aussichtloser Anspruchsverfolgung abzusehen	81
(3) Ergebnis	82
bb) Angemessene Informationsgrundlage	82
(1) Erfordernis einer angemessenen Informationsgrundlage	83
(2) Schaffung der Informationsgrundlage, Rechtsfolge ihres Fehlens	85
d) Ergebnis	86
5. Treuepflicht und Gleichbehandlungsgrundsatz	87
6. Durchsetzbare positive Stimmpflicht	88
a) Gesellschaftsinteresse	88
b) Durchsetzbarkeit der Stimmpflicht	89
c) Ergebnis	90
IV. Ausführungspflicht	91
1. Grenzen	92
a) Rechtswidrigkeit des Geltendmachungsbeschlusses	92
aa) Pflicht zur Ausführung rechtswidriger Hauptversammlungsbeschlüsse	92
bb) Übertragung auf den Geltendmachungsbeschluss	94
b) Nachträgliche Änderung der Beschlussgrundlage	94
aa) Erlöschen der Ausführungspflicht	95
bb) Befassung der Hauptversammlung	96
cc) Ergebnis	97
c) Erledigung	97
2. Pflichtverletzung	98
V. Art und Weise der Anspruchsverfolgung	100
1. Außergerichtliche und gerichtliche Geltendmachung	100
2. Verfügungen	102
3. Vergleiche	103
4. Geltendmachungsfrist	104
VI. Weisungsrecht der Hauptversammlung	106
D. Der besondere Vertreter nach § 147 II AktG	108
I. Stellung und Funktion	108
II. Organstellung	110
1. Organschaft	110
2. Meinungsstand	111
3. Stellungnahme	112
a) Zurechnungsmechanismus	112
aa) Vertretung	113
bb) Prozessstandschaft	114
b) Organstellung des Sondervertreters	115
c) Folgerungen aus der Organstellung	116
4. Ergebnis	117
III. Bestellung und Anstellung	117
1. Einrichtung des Amts „besonderer Vertreter“	117
a) Amtseinrichtung und Bestellung des Organwalters	118
b) Ausgestaltung des Amts	119
2. Hauptversammlungsbeschluss	120
a) Formelle Anforderungen	120
b) Vorheriger Geltendmachungsbeschluss	121
c) Anforderung an die Person des Sondervertreters	122
d) Bindung an den Gesellschaftszweck	124
aa) Verstoß gegen das Gesellschaftsinteresse	124
bb) Positive Stimmpflicht	125
3. Korporationsrechtliches Rechtverhältnis	126
a) Zustandekommen	126
b) Beendigung	126
aa) Abberufung	126
(1) Abberufungskompetenz der Hauptversammlung	126
(2) Stimmrechtsausschluss des Anspruchsgegners als Alleinaktionär	128
bb) Niederlegung des Amts	129
cc) Versterben beziehungsweise Erlöschen des Organwalters	130
dd) Auswechslung des Sondervertreters nach § 147 II 2 AktG	131
c) Entlastung des Sondervertreters	131
4. Publizität	132
5. Anstellungsvertrag	133
a) Separater Anstellungsvertrag	133
b) Kompetenz der Hauptversammlung	134
c) Vertragsabschluss	135
d) Vertragliche Ausgestaltung	137
e) Kündigung	138
6. Rechtsfolgen der Nichtigkeit des Hauptversammlungsbeschlusses	138
a) Lehre vom fehlerhaften Bestellungsverhältnis	139
aa) Bestandsschutz	140
bb) Verkehrsschutz	141
cc) Kompetenzordnung	143
b) Korporationsrechtliche Pflichten	144
c) Anstellungsvertrag	145
IV. Weisungsbindung	146
V. Pflichten und Haftung	150
1. Pflichtenprogramm	150
a) Sorgfalts-, Verschwiegenheits- und Treuepflichten	150
b) Informationspflichten	151
aa) Hauptversammlung	151
bb) Vorstand	152
cc) Gesellschaft	154
2. Haftung	154
3. Haftungsdurchsetzung	156
VI. Befugnisse	157
1. Vertretungsbefugnis	157
a) Reichweite	157
aa) Hilfsgeschäfte	157
bb) Vergleich	158
b) Beschränkbarkeit	159
2. Rechte in der Hauptversammlung	160
a) Einberufung der Hauptversammlung, Ergänzung der Tagesordnung	160
b) Recht auf Teilnahme und Informationserteilung	161
3. Informationsrechte	164
a) Umfassende Informationsbeschaffungsrechte	165
aa) Rechte des Sonderprüfers	166
bb) Rechte des Vorstands und Aufsichtsrats	168
b) Eingeschränkte Informationsansprüche	168
aa) Unerlässliche Annexkompetenz	169
bb) Interorganschaftliches Informationssystem	170
c) Keine Informationsansprüche	170
aa) Systematik der §§ 142–147 AktG	171
bb) Sonderprüfung	171
cc) Gesetzgeberische Wertung	173
d) Ergebnis	174
4. Sonstige Rechte	174
VII. Prozessuale Fragestellungen	175
1. Beschlussmängelstreitigkeiten	176
a) Vertretungsbefugnis des Sondervertreters	176
b) Anfechtungsbefugnis	177
aa) Organ „besonderer Vertreter“	177
bb) Organwalter	179
cc) Ergebnis	180
c) Nebenintervention	180
aa) Organ „besonderer Vertreter“	180
bb) Organwalter	182
cc) Ergebnis	183
2. Geltendmachung des Ersatzanspruches	183
a) Vertretungsbefugnis	183
b) Zeugnisfähigkeit der Vorstands- und Aufsichtsratsmitglieder	184
E. Kritische Würdigung ausgewählter Ergebnisse	186
Literaturverzeichnis	189
Stichwortverzeichnis	202

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