Das neue Recht des Aktienrückkaufs

Patrick Büscher

doi:10.3790/978-3-428-54080-8

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Büscher, P. (2013). Das neue Recht des Aktienrückkaufs. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54080-8

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Das neue Recht des Aktienrückkaufs

Büscher, Patrick

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 71

(2013)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54080-8
978-3-428-14080-0 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54080-8
Edition: 1
Language: German
Pages: 500
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 180.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 119.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Patrick Büscher studierte von 1992 bis 1998 Rechtswissenschaften an der Universität Bielefeld. Nach der ersten juristischen Staatsprüfung nahm er das Promotionsstudium bei Prof. Dr. Gerald Spindler an der Georg-August-Universität in Göttingen auf und arbeitete als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl von Prof. Dr. Horst Eidenmüller an der Westfälischen Wilhelms-Universität in Münster. Den juristischen Vorbereitungsdienst leistete er von 2006 bis 2008 am Landgericht Frankenthal. Seit 2008 ist Patrick Büscher in Berlin als Rechtsanwalt auf dem Gebiet des Kapitalmarktrechts tätig.

Abstract

Auch nach der Finanzkrise erfreut sich der Aktienrückkauf als Mittel zur Optimierung der Kapitalstruktur, Reduktion überschüssiger Liquidität und Beseitigung von Informationsasymmetrie großer Beliebtheit bei europäischen Emittenten. Das deutsche Recht hat den Erwerb eigener Aktien in den §§ 71 ff. AktG einer detaillierten Regelung unterzogen, die jedoch viele Fragen offen lässt. Denn die Anzahl von Sachverhalten, die bei näherer Betrachtung auch eigene Aktien betreffen, ist erheblich. Letztlich muss sich jede Bestimmung, unter deren Regime Aktien ihren Eigentümer wechseln, mit der Existenz eigener Anteile auseinandersetzen. Hinzu tritt die oft komplexe Abbildung im Kapitalmarkt-, Bilanz- und Steuerrecht. Gleichwohl bedürfte ein stringentes Recht der eigenen Aktie nur weniger grundlegender Vorschriften, da sich der Aktienrückkauf im Spannungsfeld gesellschaftsrechtlicher Kerninstitute wie Kapitalerhaltung, Binnenorganisation, Gleichbehandlung und Publizität vollständig entfalten lässt.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
1. Teil: Einleitung	29
A. Rechtliche Beschreibung des Phänomens	32
I. Die Wesensmerkmale der Aktie und ihr Einfluß auf den Eigenerwerb	33
1. Die Aktie als fungibles Wertpapier	34
2. Die Aktie als Teil des Grundkapitals	34
3. Die Aktie als Mitgliederstelle	35
4. Zusammenfassung	36
II. Die Konsequenzen des Erwerbs für die Gesellschaft	36
1. Keine Mitgliedschaftsrechte in Händen der Gesellschaft	36
2. Erklärung der Mitgliedschaftsrechte beim Erwerber	38
a) Einschränkung des Tatbestands der Konfusion	39
b) Einschränkung der Rechtsfolgen der Konfusion	40
c) Kein Ergebnis	41
3. Reichweite des Rechtsaussschlusses	42
III. Konsequenzen des Eigenerwerbs für die Aktionäre	42
IV. Zusammenfassung	43
B. Gründe für den Erwerb eigener Aktien	44
I. Wegnahme der Aktien	44
1. Verkleinerung des Aktionärskreises	44
2. Reduktion des Streubesitzes	44
3. Auskauf opponierender Aktionäre	45
4. Verhinderung unerwünschter Aktionäre	45
5. Geschlossene Aktiengesellschaften	45
6. Abwehr von Übernahmeversuchen	46
7. Beseitigung von Vorzugsaktien	47
8. Abfindung außenstehender Aktionäre	47
9. Vorbereitung des Börsenrückzugs	47
II. Besitz der Aktien	48
1. Fundamentale Wertsteigerung	48
2. Kapitalstruktureffekte	51
a) Strukturspezifische Wirkung des Aktienrückkaufs	51
b) Alternativen zum Aktienrückkauf	52
aa) Aktienrückkauf oder Kapitalherabsetzung	52
bb) Aktienrückkauf oder Dividende	53
3. Einflußnahme auf Bilanzkennzahlen	54
4. Steigerung des Börsenkurses	54
a) Signaleffekt	54
b) Nachfrageeffekt	56
c) Ereignisstudien	56
III. Veräußerung der Aktien	56
IV. Zusammenfassendes Beispiel	57
C. Erwerbsverfahren	58
I. Erwerb über die Börse	58
II. Erwerb mit einer Prämie auf den Aktienkurs	58
1. Festpreisverfahren	59
a) Originäre Festpreisofferte	59
b) Ausgabe handelbarer Verkaufsoptionen	60
2. Holländisches Auktionsverfahren	60
3. Paketkauf	62
D. Risiken des Erwerbs eigener Aktien	63
I. Gefahren aus dem dinglichen Erwerb der Anteile	63
II. Gefahren aus der Zahlung des Kaufpreises	64
III. Begründung der Regelungsbedürftigkeit des Aktienrückkaufs	66
E. Prüfungsprogramm für das Recht der eigenen Aktie	67
2. Teil: Gesetzliche Regelung des Phänomens	68
A. Vorbereitung der Untersuchung	68
I. Inhaltliche Grenzen	68
II. Kategorisierung	69
III. Erscheinungsformen des Erwerbs eigener Aktien	70
B. Der derivative Erwerb	71
C. Der abgeleitete Erwerb von Gesetzes wegen	71
I. Im bürgerlichen Recht und im Handelsrecht	71
II. Im Aktienrecht	72
1. Kaduzierung	72
2. Austritt eines Gesellschafters	72
III. Im Umwandlungsrecht	73
D. Der abgeleitete Erwerb kraft Rechtsgeschäfts	73
I. § 71 AktG	74
1. Überblick	74
2. Betrachtung der einzelnen Erlaubnistatbestände	76
a) § 71 Abs. 1 Nr. 4 Alt. 1 AktG	76
b) Unmittelbare Zweckerfüllung durch den Erwerb	77
aa) § 71 Abs. 1 Nr. 1 AktG	77
(1) Schaden	77
(a) Überfremdung	77
(b) Abkauf von Klagerechten	78
(c) Sicherung und Durchsetzung von Forderungen	79
(d) Bereinigung der Aktionärsstruktur	79
(e) Signal an den Kapitalmarkt	79
(2) Notwendigkeit des Erwerbs zur Schadensabwehr	80
(3) Zusammenfassung und Bewertung	81
bb) § 71 Abs. 1 Nr. 3 Gruppe 2 AktG	81
(1) Tatbestand	81
(2) Zulässiges Erwerbsvolumen	82
(3) Zusammenfassung	83
c) Erwerb zur weiteren Verfügung über die Aktien	84
aa) § 71 Abs. 1 Nr. 2 AktG	84
(1) Empfänger der Aktien	85
(2) Abgrenzung zu § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG	86
(3) Zusammenfassung	86
bb) § 71 Abs. 1 Nr. 3 Gruppe 1 AktG	87
(1) Ergänzung des § 320b Abs. 1 Satz 3 AktG	87
(2) Durchführung einer vereinfachten Verschmelzung	88
(3) Nachweis des Veräußerungszwecks	89
(4) Zusammenfassung	90
cc) § 71 Abs. 1 Nr. 4 Alt. 2 AktG	90
d) Erwerb nach Beschluß der Hauptversammlung	91
aa) § 71 Abs. 1 Nr. 6 AktG	91
bb) § 71 Abs. 1 Nr. 7 AktG	92
(1) Mindestangaben der Ermächtigung	92
(a) Erwerbszweck Wertpapierhandel	92
(b) Schranken des Erwerbs	93
(c) Erfordernis einer Preisspannenvorgabe	93
(aa) Bestimmung einer Preisuntergrenze	94
(bb) Bestimmung der Preisobergrenze	94
(cc) Relative Preisobergrenze	96
(d) Zeitliche Gültigkeit der Ermächtigung	96
(2) Zusammenfassung	98
cc) § 71 Abs. 1 Nr. 8 AktG	99
(1) Anweisung des Vorstands durch die Hauptversammlung	99
(2) Mindestinhalt der Ermächtigung	100
(a) Volumengrenze	100
(b) Keine Vorgabe des Erwerbszwecks	102
(3) Kontinuierliche Kurspflege	103
(4) Zusammenfassung	104
dd) § 71 Abs. 1 Nr. 8 Satz 2 AktG	104
(1) Intrinsische Auslegung	105
(2) Konkretisierung des Verbots des Wertpapierhandels	106
(3) Umkehr der Beweislast	107
(4) Kritik an § 71 Abs. 1 Nr. 8 Satz 2 AktG	107
ee) Gleichbehandlung beim Erwerb eigener Aktien	108
(1) Rechtfertigung der Ungleichbehandlung	110
(a) Formelle Rechtmäßigkeit	110
(aa) Formelle Maßstäbe der Ungleichbehandlung	111
(bb) Zusammenfassung der formellen Kriterien	113
(cc) Anwendungsbereich der formellen Kriterien	113
(b) Materielle Rechtmäßigkeit der Ungleichbehandlung	113
(aa) Ablösung von Anfechtungsklagen	115
(bb) Erwerb zur Beseitigung von Vorzugsaktien	115
(cc) Ergebnis zur Erforderlichkeit	116
(dd) Angemessenheit	116
(2) Zusammenfassung und Kritik	117
e) Allgemeine Erwerbsschranken aus § 71 Abs. 2 AktG	118
aa) § 71 Abs. 2 Satz 1 AktG	118
(1) Tatbestand	118
(2) Kritik an § 71 Abs. 2 Satz 1 AktG	118
bb) § 71 Abs. 2 Satz 2 AktG	120
(1) Tatbestand	120
(2) Kritik an § 71 Abs. 2 Satz 2 AktG	122
cc) § 71 Abs. 2 Satz 3 AktG	123
(1) Tatbestand	123
(2) Kritik an § 71 Abs. 2 Satz 3 AktG	124
f) Rechtsfolgen des verbotswidrigen Erwerbs	124
II. § 57 AktG	126
1. Korrektur des § 57 Abs. 1 Satz 2 AktG	127
2. Irrelevanz des § 57 Abs. 1 Satz 3 AktG	129
3. Kaufpreisbestimmung durch den Vorstand	129
III. Der abgeleitete Erwerb außerhalb § 71 AktG	130
1. Rückabwicklung	130
2. Rückzug von der Börse	130
3. § 33 WpÜG	131
IV. Kritik an dem bisherigen abgeleiteten Erwerb und Neuvorschlag	132
1. Kritik und eigener Neuvorschlag	132
a) Voraussetzungen für alle Aktienrückkäufe	133
b) Erwerbsermächtigung in der Satzung	134
c) Rückerwerbbare Aktien	135
d) Allgemeine Erwerbskriterien und Rechtsfolge	138
2. Der derivative Erwerb in der Kapitalschutzrichtlinie	138
E. Der originäre Erwerb	138
I. Kein Eigenerwerb bei Gründung	138
II. Der originäre Erwerb nach dem Umwandlungsgesetz	139
III. Der originäre Erwerb bei einer Kapitalerhöhung	140
IV. Originärerwerb auf Veranlassung des Aktionärs	141
V. Originärerwerb bei Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln	142
VI. Zusammenfassung des originären Erwerbs	143
F. Mittelbarer Erwerb eigener Aktien	143
I. Erwerb durch abhängige Unternehmen	144
1. Mittelbare Einlagenrückgewähr	144
2. § 71d AktG	145
a) Allgemeine Erwerbsschranken	146
b) Besondere Erwerbsvoraussetzungen	147
aa) Erwerbszweck	147
bb) Eigenschaften der erwerbenden Gesellschaft	148
cc) Rechtsgrund für den Erwerb	148
dd) Zusammenfassung	149
c) Besitz von Aktien der Muttergesellschaft	149
d) Rechtsfolgen des Erwerbs durch Tochterunternehmen	150
aa) Rechtsfolgen des rechtmäßigen Erwerbs	150
bb) Rechtsfolgen bei einem Verstoß gegen § 71d Satz 1 und 2 AktG	151
e) Verweis auf §§ 71a, 71c AktG	153
f) Verschaffungsanspruch der Muttergesellschaft	154
aa) Keine Beschränkung auf verbotswidrig erworbene Aktien	155
bb) Erstattungspflicht aus § 71d Satz 6 AktG	156
cc) Zusammenfassung	157
g) Kritik an § 71d AktG	158
3. Gesetzlicher Derivativerwerb durch Tochtergesellschaften	159
4. Originärer Erwerb durch Tochterunternehmen	159
a) Im Gründungsstadium	159
b) Bei der Kapitalerhöhung	160
c) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen § 56 Abs. 2 AktG	161
d) Analoge Anwendung des § 71d AktG	162
e) Originärer Erwerb nach dem Umwandlungsgesetz	162
aa) Durch Anteilstausch	162
bb) Vereinbarkeit mit § 56 Abs. 2 AktG	164
f) Zusammenfassung	165
II. Mittelbarer Erwerb durch Beteiligung an einem Aktionär	166
1. Tatbestand der Kapitalverflechtung	166
a) Einseitig qualifizierte wechselseitige Beteiligungen	167
b) Beidseitig qualifizierte wechselseitige Beteiligungen	167
c) Einfache wechselseitige Beteiligungen	168
2. Rechtsfolgen der Kapitalverflechtung	168
3. Zulässigkeit von Kapitalverflechtungen	169
4. Zusammenfassung	171
III. Erwerb durch einen Dritten für die Gesellschaft	172
1. § 71a Abs. 1 AktG	172
a) Die Struktur des Tatbestandes	172
aa) Das Verhältnis zwischen Drittem und Aktionär	173
bb) Das Verhältnis zwischen Gesellschaft und Begünstigtem	173
(1) Grundsatz	173
(2) Die Zweckbindung der Leistung	174
(3) Das Finanzierungsgeschäft	175
b) Zweck des § 71a Abs. 1 AktG	176
aa) Die Entstehungsgeschichte des § 71a Abs. 1 AktG	176
(1) Europarecht	176
(2) Deutsches Gesetzgebungsverfahren	177
(3) Rückgriff auf Section 54 Companies Act 1948	178
(4) Genereller Normzweck	180
bb) Vergleich mit anderen Instituten des Aktienrechts	180
(1) Kapitalschutz nach § 57 Abs. 1 AktG	180
(a) Vergleich der Tatbestände	180
(aa) Gemeinsamkeiten	181
(bb) Personelle Reichweite des § 57 Abs. 1 AktG	181
(cc) Berücksichtigung der Gegenleistung	183
(b) Vergleich der Rechtsfolgenseite	184
(c) Zwischenergebnis	185
(2) Schutz vor Ungleichbehandlung	186
(3) Schutz der Preisbildung auf dem Kapitalmarkt	187
(4) Umgehungsschutz	188
(5) Trennung von Gesellschaft und Aktionären	190
(6) Ergebnis zum Normzweck	191
c) Sachlicher Geltungsbereich des § 71a Abs. 1 AktG	192
aa) Die von § 71a Abs. 1 AktG genannten Geschäfte	192
bb) Ausdehnung auf jede Art der Erwerbsunterstützung	193
d) Zeitpunkt der Erwerbsunterstützung	195
e) Wirkung der Erwerbsunterstützung auf Verschmelzungsverträge	197
f) Ausschluß neutraler Geschäfte	198
g) Ausnahmen nach § 71a Abs. 1 Satz 2 und 3 AktG	199
aa) § 71a Abs. 1 Satz 2 Halbs. 1 Alt. 1 AktG	200
bb) § 71a Abs. 1 Satz 2 Halbs. 1 Alt. 2 AktG	200
cc) Ergänzung des § 71a Abs. 1 Satz 2 Halbs. 1 AktG	202
dd) § 71a Abs. 1 Satz 2 Halbs. 2 AktG	205
ee) § 71a Abs. 1 Satz 3 AktG	207
(1) Entstehungsgeschichte	208
(2) Ratio des Vorrangs der §§ 302, 308 AktG	208
(3) Geltung bei rechtswidriger Weisung	209
(4) Personelle Reichweite	211
(5) Kritische Würdigung des § 71a Abs. 1 Satz 3 AktG	212
h) Schutz des § 71a Abs. 1 AktG vor Umgehung	212
i) Rechtsfolgen des § 71a Abs. 1 AktG	213
aa) Primärrechtsfolgen	214
bb) Rückabwicklung	215
(1) Art der Rückabwicklung	217
(a) Bei nur einem Leistungsempfänger	217
(b) Bei Beteiligung eines Leistungsmittlers	218
(c) Reihenfolge der Inanspruchnahme	220
(d) Bei Leistung an einen außenstehenden Kreditgeber	222
(e) Bei Verträgen mit eigenem Forderungsrecht des Dritten	223
(2) Allgemeine Entscheidungsregel	225
j) Konkurrenzen zum Recht des faktischen Konzerns	225
k) Zusammenfassung des § 71a Abs. 1 AktG	228
2. § 71a Abs. 2 AktG	229
a) Rechnungsverträge	229
aa) Keine vollständige Risikoverlagerung notwendig	230
bb) Auch Risikogeschäfte erfaßt	231
b) Verhältnis zwischen § 71a Abs. 2 AktG und § 71a Abs. 1 AktG	232
aa) Abgrenzungsversuche	232
bb) Zwischenergebnis	238
c) Konkurrenz zum Konzernrecht	238
d) Zeitpunkt des Vertragsschlusses	240
e) Beteiligte am Rechnungsvertrag	241
f) Wirksamkeit des Rechnungsvertrages	242
aa) Allgemeine Voraussetzungen	242
bb) Maßgeblicher Zeitpunkt für die Wirksamkeit	243
g) Gleichbehandlung beim Abschluß des Rechnungsvertrages	245
h) Rechtsfolgen aus der Unwirksamkeit des Rechnungsvertrages	245
3. § 71d Satz 1 und 2 Alt. 2 AktG	246
a) Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen § 71 Abs. 1 und 2 AktG	247
b) Rechtsfolgen des gültigen Erwerbs	248
c) Zusammenfassung zu § 71a Abs. 2 AktG	249
4. Reform des derivativen Dritterwerbs	250
a) Europäische Reformvorschläge	250
aa) EU-Aktionsplan	251
bb) Kapitalschutzrichtlinie	251
b) Fazit	255
5. § 56 Abs. 3 AktG	256
a) Anwendungsbereich des originären Dritterwerbs	257
b) Behandlung nachträglicher Rechnungsverträge	257
c) Verhältnis zwischen § 56 Abs. 3 AktG und § 27 Abs. 4 AktG	258
d) Rechtsfolgen des originären Dritterwerbs	259
aa) Aufwendungsersatz des Erwerbers	260
bb) Einwendungen des Erwerbers	261
e) Rückabwicklung	263
f) Umgehungsschutz	264
g) Kein originärer Dritterwerb nach dem Umwandlungsgesetz	265
h) Zusammenfassung zum originären Dritterwerb	265
i) Reform des originären Dritterwerbs	266
IV. § 71e AktG	266
1. Tatbestandsvoraussetzungen	267
a) Besondere Erwerbsvoraussetzungen	267
b) Allgemeine Schranken des Pfandrechtserwerbs	268
c) Umgehungsschutz	269
d) Zusammenfassung des Tatbestandes	271
2. Rechtsfolgen des Pfandrechtserwerbs	271
3. Kritik an § 71e AktG	272
G. Der Verlust eigener Aktien	274
I. Verlust von Gesetzes wegen	274
1. Umwandlung	275
2. Eingliederung	275
3. Ausschluß von Minderheitsaktionären	275
4. § 65 Abs. 1 Satz 4 AktG	277
5. Kapitalherabsetzung	277
6. Zusammenfassung des gesetzlichen Verlustes eigener Aktien	278
II. Verlust kraft Rechtsgeschäfts	278
1. In Erfüllung einer gesetzlichen Veräußerungspflicht	278
a) § 71c Abs. 1 AktG	278
b) § 71c Abs. 2 AktG	279
c) § 65 Abs. 3 AktG	280
d) Neufassung der gesetzlichen Veräußerungspflichten	280
2. Erwerbsansprüche Dritter	280
a) §§ 812 ff. BGB	281
aa) Rechtfertigung der Weiterveräußerung	281
bb) Bewertung der Rückabwicklung	282
cc) Schadensersatzansprüche des Verkäufers	284
dd) Fazit	285
b) Vertragliche Bezugsrechte	285
aa) Begebung von Anleihen	285
bb) Aktienoptionsprogramme	286
(1) Auslegung des § 192 Abs. 2 Nr. 3 AktG	286
(2) Zwischenergebnis	288
cc) Belegschaftsaktien	289
dd) Aktientausch	289
ee) Rückgabe der Anteile an den Kapitalmarkt	289
ff) Zusammenfassung der vertraglichen Erwerbsrechte Dritter	290
c) Erfüllung der Veräußerungspflicht	290
aa) Freie Auswahl der zu veräußernden Aktien	290
bb) Anzahl der zu veräußernden Aktien	292
cc) Veräußerungszeitpunkt	294
d) Abwicklung der Veräußerung	294
aa) Grundsätzliches Erwerbsrecht der Aktionäre	295
bb) Bezugsrechtsausschluß in § 71 Abs. 1 Nr. 1–8 AktG	295
cc) Verfahren nach § 71 Abs. 1 Nr. 8 Satz 4 Alt. 2 AktG	297
dd) Asymmetrische Veräußerung	298
(1) Ermächtigung zur asymmetrischen Veräußerung	298
(a) Preisuntergrenze	298
(b) Laufzeit der Ermächtigung	299
(c) Umfang der Ermächtigung	299
(d) Zustimmung des Aufsichtsrates	299
(e) Ausschluß des Bezugsrechts	300
(f) Besondere Voraussetzungen bei der Bedienung von Optionen	301
(2) Bezugsrechtsausschluß	302
(3) Zusammenfassung der formellen Rechtfertigung	303
(4) Materielle Rechtfertigung	304
(5) Vereinfachter Bezugsrechtsausschluß	304
(6) Relevante Bezugsgröße	307
(7) Gerichtliche Kontrolle	307
ee) Zusammenfassung	307
ff) Fazit	308
3. Die Vernichtung eigener Aktien	309
a) Die Vernichtung eigener Aktien durch Einziehung	309
aa) Einziehungsbeschluß nach § 237 Abs. 4 AktG	309
bb) § 71 Abs. 1 Nr. 8 Satz 6 AktG	310
(1) Vereinbarkeit mit der Kapitalrichtlinie	310
(2) Tatbestand des § 71 Abs. 1 Nr. 8 Satz 6 AktG	311
(3) Ermächtigungsverfahren	312
cc) Zusammenfassung	313
b) Amortisation eigener Aktien	313
aa) Tatbestand	313
bb) Gläubigerschutz	315
cc) Kritik	316
c) Gesetzliche Einziehungspflichten	316
d) Fazit	317
H. Sanktionen gegenüber dem Vorstand der Emittentin	317
I. Ordnungswidrigkeiten- und Zwangsgeldtatbestände	317
II. Strafbarkeit nach § 266 Abs. 1 StGB und § 399 AktG	319
III. Schadensersatzpflichten des Vorstands	319
IV. Zusammenfassung	321
I. Die Publizität des Erwerbs und der Veräußerung eigener Aktien	321
I. Aktienrechtliche Informationspflichten	321
II. Kapitalmarktrechtliche Informationspflichten	322
1. Wertpapierhandelsgesetz	322
a) Direkte Publizität	322
aa) Pflicht zur ad hoc-Mitteilung nach § 15 Abs. 1 WpHG	322
(1) Binomiale Methode	323
(2) Einzelaktsbetrachtung	326
(3) Diskussion	327
(4) Aufhebung des § 71 Abs. 3 Satz 3 AktG	328
bb) § 26 Abs. 1 Satz 2 WpHG	328
cc) § 26a WpHG	329
dd) § 21 WpHG	330
ee) § 22 WpHG	331
ff) § 30b Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 WpHG	332
gg) § 30b Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 WpHG	333
hh) § 30c WpHG	334
ii) § 30e Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 a) WpHG	334
jj) § 17a Nr. 1 WpAIV	334
kk) Zwischenergebnis zur direkten Publizität	335
b) Indirekte Publizität	335
aa) Insiderhandelsverbot	335
(1) Tatbestand	335
(2) Tatbestandsausschluß	336
(a) Rückkaufprogramme	337
(b) Kursstabilisierung oder Kurspflege	339
bb) Kurs- und Marktpreismanipulation	340
(1) § 20a Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 WpHG	340
(2) § 3 MaKonV	341
(3) Die Verordnung (EG) 2273/2003	341
(4) § 20a Abs. 2 WpHG	342
(5) Zusammenfassung zu § 20a WpHG	343
c) Korrekturbedarf	343
2. Prospektrecht	344
3. Eigene Aktien und Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz	344
a) Auf den Aktienrückkauf anwendbare Vorschriften	345
aa) Trennung zwischen Bieter und Zielgesellschaft	346
bb) Zwar anwendbare, aber im Regelfall nicht einschlägige Normen	347
cc) Selbstverständlich erfüllte Vorschriften	348
dd) Vorschriften, die besonderer Aufmerksamkeit bedürfen	348
b) Kritik der Anwendbarkeit	349
aa) Grammatikalische Auslegung des § 1 WpÜG	349
bb) Systematische Auslegung	350
cc) Historischer Zusammenhang	350
dd) Genetische Auslegung	351
ee) Teleologische Interpretation	352
ff) Verfassungskonforme Auslegung	352
(1) Prüfungsmaßstab	353
(a) Hypothetische Unbeachtlichkeit	354
(b) Hypothetische Anwendung	355
(aa) Eingriff in die Freiheit wirtschaftlicher Betätigung	355
(bb) Eingriff in das Eigentum der Aktionäre	355
(2) Rechtfertigung der Eingriffe	356
gg) Einzelanalyse der in Betracht kommenden Vorschriften	356
(1) § 13 WpÜG	357
(2) § 11 WpÜG	358
(3) § 14 WpÜG	359
(4) § 16 WpÜG	361
(5) § 23 WpÜG	361
(6) § 24 WpÜG	362
(7) § 19 WpÜG	362
c) Zusammenfassung WpÜG	363
d) Fazit	363
4. Zusammenfassung der kapitalmarktrechtlichen Regeln	363
5. Resümee	364
III. Handelsrechtliche Informationspflichten	365
1. Eigene Aktien im Jahresabschluss	365
a) Bilanzierung	365
aa) Bilanzierung des Erwerbs	366
(1) Nettoausweis nach § 272 Abs. 1a HGB	366
(a) Zuständigkeit	367
(b) Anwendungsbereich	367
(c) Funktionsweise des Vorspaltenabzugs	368
(d) Verrechnung nach § 272 Abs. 1a Satz 2 HGB	369
(e) Verlängerungsrechnung	372
(f) Reihenfolge der Mittelverwendung	374
(aa) Das Problem	374
(bb) Lösungsmöglichkeiten	375
(cc) Ergebnis	376
(g) Keine Rückstellung für den Erwerbspreis	376
(h) Behandlung der Anschaffungsnebenkosten	377
(i) Kollision mit den Regeln des Aktienrechts	377
(aa) Unzureichender Gläubigerschutz	378
(bb) Verbesserung des Gläubigerschutzes	380
(cc) §§ 225 Abs. 2, 237 Abs. 5 AktG	380
(dd) Statuarische Rücklage	381
(ee) Ergebnis	381
(j) Rechtsfolgen des Verstoßes gegen § 272 Abs. 1a HGB	384
(k) Zusammenfassung	384
(2) Bilanzierung mittelbarer eigener Aktien	386
(a) Überblick	386
(b) Abschreibung	387
(c) Rücklage nach § 272 Abs. 4 Satz 1 HGB	388
(aa) Dotierung der Rücklage	389
(bb) Volumen der Rücklage	392
(cc) Auflösung der Rücklage	393
(dd) Persönlicher Anwendungsbereich	394
(ee) Zusammenfassung	395
(3) Erwerb eigener Aktien im Konzernabschluß	397
(a) Selbstbeteiligung	397
(b) Rückbeteiligung	397
(c) Beispiel	399
2. Die Bilanzierung des Verlustes eigener Aktien	400
a) Einziehung	400
b) Veräußerung	401
aa) Regelungskonzept	401
bb) Gesetzesgenese	402
cc) Veräußerung mit Gewinn	403
dd) Veräußerung mit Verlust	405
ee) Vereinfachte Bewertungsverfahren	407
3. Bilanzierung nach internationalen Rechnungslegungsstandards	408
a) Bilanzierung nach der Cost Method	409
b) Bilanzierung nach der Par Value Method	410
c) Bilanzierung nach der Constructive Retirement Method	412
d) Verlust eigener Aktien nach IAS und US-GAAP	412
4. Bewertung	414
a) Allgemeines	414
b) Verbot der Aktivierung	414
c) Abzug vom Eigenkapital	415
d) Fazit	418
5. Bilanzierung de lege ferenda	419
a) Beim Erwerb durch die Emittentin	419
b) Beim Erwerb durch eine Tochtergesellschaft	420
6. Angaben im Anhang	420
J. Steuerliche Beurteilung eigener Aktien	421
I. Steuerliche Konsequenzen des Aktienrückkaufs	422
1. Unmittelbarer Erwerb eigener Aktien	422
a) Besteuerung der Gesellschaft	423
aa) Maßgeblichkeit der Handelsbilanz	423
bb) Betriebsvermögensvergleich	423
cc) Korrektur bei unangemessenen Preisen	424
(1) Verdeckte Gewinnausschüttung	424
(2) Verdeckte Einlage	426
dd) Abzugsverbot aus § 8b Abs. 3 Satz 3 KStG	427
ee) Zwischenergebnis	428
ff) Verlustabzugsverbot aus § 8c KStG	428
b) Steuerliche Konsequenzen für den veräußernden Aktionär	429
aa) Mit weniger als 1% beteiligte Aktionäre	429
bb) Mit 1% oder mehr beteiligte Aktionäre	431
cc) Gewerblich beteiligte Aktionäre	432
dd) Als Kapitalgesellschaft verfaßte Aktionäre	433
ee) Nach Sacheinlage erhaltene Anteile	434
c) Einfluß auf das steuerliche Einlagekonto	434
aa) § 28 KStG	435
bb) Leistung nach § 27 Abs. 1 KStG	437
2. Erwerb von mittelbaren eigenen Aktien	439
a) Teilwertabschreibung	439
b) Erwerb zu unangemessenen Preisen	441
II. Die Besteuerung des Verlustes eigener Aktien	441
1. Veräußerung eigener Aktien	441
a) Folgen für die Gesellschaft	441
b) Veräußerung mittelbarer eigener Aktien	443
c) Besteuerung der Anteilseigener	443
d) Auswirkungen auf das steuerliche Einlagekonto	446
2. Steuerliche Bedeutung der Einziehung eigener Aktien	447
III. Zusammenfassung	447
IV. Bewertung des geltenden Rechts	449
V. Besteuerung de lege ferenda	451
3. Teil: Endergebnis	452
A. Das geltende Recht	452
I. Der derivative Erwerb	452
II. Der mittelbare Erwerb	455
III. Pfandrecht an eigenen Aktien	457
IV. Der originäre Erwerb	457
V. Einlagenrückgewähr	458
VI. Verlust eigener Aktien	459
VII. Straftatbestände und Ordnungswidrigkeiten	461
VIII. Schadensersatzpflichten	461
IX. Publizität des Erwerbs	461
1. Aktienrecht	461
2. Kapitalmarktrecht	462
3. Jahresabschluß	462
X. Das Steuerrecht der eigenen Aktie	464
B. Das neue Recht der eigenen Aktie	464
I. Aktienrecht	464
II. Kapitalmarktrecht	466
III. Handelsrecht	467
Literaturverzeichnis	468
Stichwortverzeichnis	493

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Das neue Recht des Aktienrückkaufs

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