Besicherung von Gläubigermehrheiten bei der Unternehmensfinanzierung

Carl-Philipp Eberlein

doi:10.3790/978-3-428-54263-5

Besicherung von Gläubigermehrheiten bei der Unternehmensfinanzierung

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Eberlein, C. (2014). Besicherung von Gläubigermehrheiten bei der Unternehmensfinanzierung. Zentralisierung dinglicher Kreditsicherheiten durch Treuhandkonstruktionen am Beispiel der syndizierten Kredit- und Anleihefinanzierung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54263-5

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Besicherung von Gläubigermehrheiten bei der Unternehmensfinanzierung

Zentralisierung dinglicher Kreditsicherheiten durch Treuhandkonstruktionen am Beispiel der syndizierten Kredit- und Anleihefinanzierung

Eberlein, Carl-Philipp

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 81

(2014)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54263-5
978-3-428-14263-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54263-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 377
Collections: D&H 2014
RECHT 2014
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Carl-Philipp Eberlein, geboren 1983, studierte Rechtswissenschaften an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg und absolvierte sein Rechtsreferendariat im Oberlandesgerichtsbezirk Frankfurt am Main. Anschließend LL.M.-Studium an der University of Cambridge, Großbritannien, und Promotionsstudium an der Goethe-Universität Frankfurt. Stipendiat der FAZIT-Stiftung, Foundation Scholar des Pembroke College (Cambridge) und Träger des Willoughby Prize. 2011 bis 2012 Mitarbeiter am House of Finance der Goethe-Universität Frankfurt. Carl-Philipp Eberlein wurde 2013 an der Goethe-Universität Frankfurt promoviert. Er ist seit 2012 als Rechtsanwalt bei einer Wirtschaftskanzlei in Frankfurt tätig und berät vor allem zu Fragen der Unternehmensfinanzierung und des Aufsichtsrechts.

Abstract

Die Diversifizierung des Kreditportfolios und gleichzeitige Unterlegung der Fremdkapitalinstrumente mit Sachsicherheiten sind ökonomisch effektive und regulatorisch anerkannte Methoden des Kreditrisikomanagements für Banken und andere institutionelle Investoren. Die aus der Streuung der Kreditrisiken resultierenden multilateralen Kreditverhältnisse mit einer Vielzahl von Gläubigern stellen an die Strukturierung von Kreditsicherheiten besondere Herausforderungen. Vor dem Hintergrund der Anforderungen an Werterhalt und Wertrisikoverteilung, an ein effizientes Sicherheitenmanagement und an die Stabilität bei einem wechselnden Gläubigerkreis, untersucht der Autor am Beispiel der syndizierten Kredit- und Anleihefinanzierung die mögliche Zentralisierung durch bestimmte Treuhandkonstruktionen. Dabei werden insbesondere die rechtliche Tragfähigkeit der in der Praxis verwendeten Parallel Debt-Modelle bei akzessorischen Sicherheiten sowie alternative Strukturen untersucht.

Für die hierbei identifizierten Defizite der insolvenzrechtlichen Position der Fremdkapitalgeber entwickelt der Autor ein mögliches Reformprogramm, mit dem sich das aufsichtsrechtliche Instrumentarium des Refinanzierungsregisters auf die direkte Unternehmensfinanzierung durch eine Gläubigermehrheit erweitern ließe.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abbildungsverzeichnis	16
Einleitung	17
A. Fremdfinanzierung und Risikomanagement	17
B. Dingliche Sicherheiten bei der Unternehmensfinanzierung	19
C. Rechtswissenschaftlicher Forschungsstand	24
D. Grenzen der Untersuchung und notwendige Generalisierung	26
E. Gang der Untersuchung	28
Teil 1: Kreditrisikomanagement durch und bei Gläubigermehrheiten	31
§ 1 Gemeinschaftliche Fremdfinanzierung – Risikomanagement durch Diversifikation	33
A. Kreditrisikodiversifikation durch Teilgläubigerschaft	34
B. Typen und Gläubigerstruktur gemeinschaftlicher Fremdfinanzierung	37
I. Syndizierte Kredite	37
1. Begriffsbestimmung – der syndizierte Kredit als Untersuchungsgegenstand	40
2. Gläubigerstruktur des modernen syndizierten Kredits	42
II. Anleihefinanzierung (Corporate Bonds)	44
III. Schuldscheindarlehen	46
C. Vorteile bestimmter Fremdfinanzierungsinstrumente	47
§ 2 Kreditrisikominimierungstechniken	50
A. Evaluation der Kreditwürdigkeit bzw. Ausfallwahrscheinlichkeit	50
I. Kreditvergabe/Platzierung	50
II. Laufende Information	52
III. Zentralisierung des Evaluationsprozesses	52
B. Schuldrechtliche Beschränkungen und Einflussmöglichkeiten ("atypische Sicherheiten")	54
C. Kreditsicherheiten	56
I. Wirkungen der Kreditsicherung – ökonomische Perspektive	57
1. Sachsicherheiten	57
a) Individuelle Vorteile und Kosten	58
aa) Vorteile für den Fremdkapitalgeber	58
bb) Vorteile für den Fremdkapitalnehmer	60
cc) Transaktionskosten	61
b) Gesamtökonomische Vorteile und Kosten	62
2. Personalsicherheiten	64
II. Dingliche Besicherung typischer Schuldnerstrukturen	66
1. Mögliche Sicherungsgegenstände	66
2. Sicherungsrechte und ihre Typologie	73
III. Internationale Komponente und anwendbares Recht	77
§ 3 Risikomanagement bei institutionellen Investoren – Aufsichtsrechtliche Perspektive	83
A. Kreditrisikostreuung – bankaufsichtsrechtliche Vorgaben	85
B. Kreditsicherheiten – bankaufsichtsrechtliche Vorgaben und Anreize	89
I. Berücksichtigung von Kreditsicherheiten bei der Eigenmittelunterlegung	90
II. Berücksichtigung von Kreditsicherheiten bei Großkreditgrenzen	94
Teil 2: Effizienz als Gestaltungsvorgabe, Auslegungstopos und Bewertungsmaßstab	97
§ 4 Transaktionskosten und Effizienzanalyse als Gestaltungs- und Methodenproblem	99
A. Transaktionskosten als Determinante der Effizienzanalyse	99
I. Ökonomische Effizienz	99
II. Regulatorischer Rahmen als Basis einer Effizienzanalyse	100
III. Transaktionskosten	101
B. Auswirkungen der Effizienzanalyse auf die rechtswissenschaftliche Untersuchung	103
I. Effizienz als Problem der Rechtsgestaltung	103
II. Ökonomische Effizienz als rechtswissenschaftliches Methodenproblem	104
1. Ökonomische Effizienz als Auslegungstopos	104
2. Ökonomische Effizienz als Bewertungsmaßstab für die Rechtsentwicklung	106
a) Effizienz als Ziel der Gesetzgebung	106
b) Wechselwirkungen mit Interessen Dritter	107
§ 5 Implikationen regulatorischer Anreizmechanismen auf das Privatrechtssystem	110
A. Berücksichtigungsfähigkeit de lege lata – Ausstrahlungswirkungen des Aufsichtsrechts?	111
I. Theorie einer Ausstrahlungsdoktrin europäisch-regulatorischer Vorgaben	111
1. Wertpapierrechtliche Wohlverhaltensregeln und zivilrechtliches Pflichtenprogramm	111
2. Banken-Corporate Governance und Gesellschaftsrecht	113
3. Risikoadjustierte Zinskonditionen	114
II. Übertragbarkeit auf das Kreditsicherungsrecht	115
1. Ausstrahlungswirkung zum Abbau von Systemspannungen	115
2. (Subsidiäre) Berücksichtigungsfähigkeit rechtsgebietsübergreifender Erwägungen	117
B. Rechtspolitische Bedeutung – regulatorische Effizienz	122
§ 6 Folgen für die Untersuchung des Privatrechts	124
Teil 3: Rechtsrahmen für die effiziente Umsetzung des Risikomanagements	127
§ 7 Effiziente Umsetzung der Kreditrisikominimierung durch Zentralisierung dinglicher Sicherheiten	129
A. Effizienz als Strukturproblem der Gläubigermehrheit und des Gläubigerwechsels	129
I. Risikovermeidung durch Wertrisikostreuung und kollektive Verwertung	129
II. Kosteneffizienz des Sicherheitenmanagements	132
III. Kostenvermeidung bei Übertragung oder Ablösung des Fremdkapitalinstruments	135
B. Treuhandkonstruktionen als Zentralisierungsmodell	139
§ 8 Individuelle Rechtsinhaberschaft und zentrale Verwaltung (Ermächtigungstreuhand)	141
A. Rechtsinhaberschaft des Investors	141
I. Begründung des Sicherungsrechts	141
II. Übertragung des Fremdkapitalinstruments	144
1. Anleiheveräußerung	144
2. Veräußerung von Kreditbeteiligungen	145
3. Möglichkeit und Grenzen der Rechtsgestaltung (Future Pledgee-Klauseln)	149
B. Verwaltung durch den Treuhänder (Security Agent)	151
C. Defizite der Konstruktion	153
§ 9 Zentralisierte Rechtsinhaberschaft (Vollrechtstreuhand)	155
A. Zentrale Bestellung bei nicht akzessorischen Sicherheiten	155
B. Zentrale Bestellung bei akzessorischen Sicherheiten	158
I. Parallel Debt-Konstruktion	159
1. Interessenlage	163
2. Typologische Einordnung der Parallelverpflichtung	167
a) Praktische Relevanz der Einordung	168
b) Bisheriges Meinungsspektrum	170
aa) Neuere Kritik an der Einordnung als abstraktes Schuldversprechen	171
bb) Einordnung als kausales Erfüllungsversprechen	173
cc) Umdeutung des Versprechens in ein "echtes" abstraktes Schuldversprechen	175
dd) Abstraktes Schuldversprechen aufgrund einer Abrechnung (§ 782 BGB)	176
ee) Vereinbarung einer Gesamtgläubigerschaft (§ 428 BGB)	177
c) Stellungnahme	177
aa) Zur Gesamtgläubigerschaft	177
bb) Zur Frage der Akzessorietät	179
cc) Zur Frage der geltungserhaltenden Auslegung	183
dd) Zur Frage des Abrechnungscharakters	184
ee) Zum kausalen Erfüllungsversprechen	186
ff) Einordnung als abstrakter Schuldvertrag im Sinne der §§ 780, 781 BGB	188
(1) Ungeeignetheit typischer Definitionen	189
(2) Abstraktion als rechtstechnischer Ausschluss der causa aus dem Rechtsgeschäft	193
(3) Kausalverhältnis des abstrakten Schuldvertrags	197
(4) Causa der Parallelverpflichtung	203
(5) Rolle der Verknüpfung mit den Darlehensforderungen	207
(6) Praktische Unterschiede	214
(7) BGH v. 15.6.1987 (II ZR 209/86), WM 1987, 1198	216
(8) Auslegung der Klauseln	218
d) Zwischenergebnis und rechtliche Folgen	219
3. Zulässiger Inhalt der Parallelverpflichtung	222
a) AGB-Kontrolle	223
b) Verstoß gegen sachenrechtliche Grundsätze	227
4. Bestellung akzessorischer Sicherheiten auf Grundlage der Parallelverpflichtung	229
a) Verstoß gegen den sachenrechtlichen Typenzwang	230
aa) Parallelverpflichtung als besicherbare Forderung	231
bb) Gläubigeridentität	234
cc) Bestimmtheit der gesicherten Forderung	234
(1) Term Loan oder einzelne Anleihe als Primärforderung	236
(2) Schwierigkeiten bei revolvierenden Kreditlinien oder Anleihemehrheiten	237
(3) Nachträglicher und anfänglicher Gestaltungsspielraum	241
(4) Schwierigkeiten eines weiten Sicherungszwecks	242
dd) Forderungsaustausch	243
b) Gesetzesumgehung	244
aa) Akzessorische Sicherungsrechte zur Sicherung abstrakter Schuldversprechen - eine Bestandsaufnahme	247
bb) Analyse der Parallelverpflichtung	253
(1) Ausschluss der reinen Sachhaftung	254
(2) Umgehung der Gläubigeridentität	257
(3) Verbot des (freien) Forderungsaustauschs	261
c) Zwischenergebnis	262
II. Abstrahierung durch abstrakte Schuldversprechen (Summenversprechen)	263
1. Funktionsweise	263
2. Nachteile zur Parallel Debt	264
III. Gesamtgläubigermodelle	266
1. Typologische Einordnung	270
2. Zulässige Grundlage für die Bestellung akzessorischer Sicherheiten	272
3. Nachteile zur Parallel Debt	272
§ 10 Insolvenzrisiken bei der Sicherheitenzentralisierung	274
A. Insolvenz des Schuldners bzw. Sicherungsgebers	275
I. Rechtsstellung der Fremdkapitalgeber	275
II. Rechtsstellung des Sicherheitentreuhänders	276
III. Zusätzliche Anfechtungsrisiken bei Zentralisierung der Sicherheiten	279
1. Anfechtung der Parallelverpflichtung	279
2. Anfechtung des Sicherungsrechts	285
3. Zwischenergebnis	287
B. Insolvenz des Treuhänders	287
I. Insolvenzfestigkeit der Treuhand im Sicherheitenpool	288
1. Treuhandverhältnisse bei der besicherten Kredit- und Anleihefinanzierung	288
2. Treuhand als prinzipiell aussonderungsberechtigender Tatbestand (§ 47 InsO)	290
3. Voraussetzungen des Aussonderungsrechts	294
a) Problematik und Berechtigung des "Unmittelbarkeitsprinzips"	294
aa) Unmittelbarkeit der Treugutübertragung als Abgrenzungskriterium	295
bb) Vertragliche Gestaltungsmöglichkeiten und ihre Defizite	296
cc) Aufweichung und Ablösung des Unmittelbarkeitsprinzips	300
(1) Ausnahme bei Treuhandkonten	300
(2) Entsprechende Anwendung bei der Sicherheitenverwaltungstreuhand	301
(3) Fortgeltung der Unmittelbarkeit als Prinzip	302
b) Verbleibende Voraussetzungen	304
aa) Sachenrechtliche Bestimmbarkeit des Treuguts	304
bb) Gleichzeitiger dinglicher Übertragungsvorgang	305
cc) Offenkundigkeit oder Erkennbarkeit als Kriterien	306
c) Sonderfall der Immobiliarsicherheiten	308
d) Forderungsgläubiger als Treuhänder – Aussonderung bei nur teilweise fremdnütziger Treuhand	310
II. Insolvenzfestigkeit bei persönlichen Ansprüchen des Treuhänders (akzessorische Sicherheiten)	313
1. Aussonderung der parallelen Forderung des Treuhänders	314
2. Abtretungsmodelle	316
Teil 4: Grenzen der rechtlichen Gestaltung – Rechtspolitische Bewertung und Reformbedarf	317
§ 11 Defizite des deutschen Rechts und internationaler Vergleich	319
A. Defizite des deutschen Rechts aus Transaktionskostensicht	319
I. Defizite bei der Zentralisierung der akzessorischen Sicherungsrechte	320
II. Insolvenzrechtliche Defizite der Treuhandlösung	321
III. Rechtsunsicherheit als transaktionskostenerhöhender Faktor	323
B. Besicherung von syndizierten Kredit- und Anleihefinanzierungen im internationalen Vergleich	323
I. Parallelprobleme kontinentaleuropäischer Rechtsordnungen	324
1. Sicherheitenzentralisierung	324
2. Wirkungen der Treuhand in der Insolvenz	327
II. Common Law Trust als Vergleichsmaßstab der internationalen Finanzierungspraxis	328
§ 12 Reformvorschläge	332
A. Änderung (grund-)pfandrechtlicher Regelungen	332
B. Regelung insolvenzrechtlicher Fragen	332
I. (Teil-)Rezeption des englischen Trust	333
II. Änderung der Insolvenzordnung	334
III. Register als insolvenzrechtliches Modell	336
1. Insolvenzschutz durch Registereintragung	336
2. Reformvorhaben	337
a) Erweiterung des Refinanzierungsregisters durch das CRD IV-Umsetzungsgesetz	337
b) Referentenentwurf eines Konsortialregisters	339
c) Bewertung und Grenzen der Reformvorschläge	340
3. Einführung eines Sicherheitenregisters	342
C. Zusammenfassender Reformvorschlag	346
Zusammenfassung und Ergebnis	349
Anhang I	354
Sachwortregister	373
Literaturverzeichnis	357

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