Kündigungsschutz von GmbH-Geschäftsführern gegen ordentliche Kündigungen

Denise Neumann

doi:10.3790/978-3-428-54885-9

Kündigungsschutz von GmbH-Geschäftsführern gegen ordentliche Kündigungen

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Neumann, D. (2017). Kündigungsschutz von GmbH-Geschäftsführern gegen ordentliche Kündigungen. Übertragbarkeit der Kündigungsgründe des § 1 Abs. 2 KSchG?. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54885-9

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Kündigungsschutz von GmbH-Geschäftsführern gegen ordentliche Kündigungen

Übertragbarkeit der Kündigungsgründe des § 1 Abs. 2 KSchG?

Neumann, Denise

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 101

(2017)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-54885-9
978-3-428-14885-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-54885-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 338
Collections: RECHT 2017
D&H 2017
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 166.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 109.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Arbeit thematisiert die kündigungsschutzrechtliche Stellung von GmbH-Geschäftsführern bei einer ordentlichen Kündigung ihrer Anstellungsverträge. Es wird nachgewiesen, dass das Kündigungsschutzgesetz auf die gesetzlichen Vertreter grundsätzlich keine Anwendung findet, die GmbH und ihre Geschäftsführer die Geltung dieses Gesetzes aber privatautonom in zulässiger Weise vereinbaren dürfen. Die Untersuchung hinterfragt in diesem Zusammenhang, wann eine Kündigung aus personen-, verhaltens- und betriebsbedingten Kündigungsgründen im Sinne des § 1 Abs. 2 KSchG gerechtfertigt ist. Hierzu wird anhand zahlreicher Beispiele unter Berücksichtigung der besonderen Stellung der GmbH-Geschäftsführer im Unternehmen herausgestellt, dass diesen in der Regel unter erleichterten Voraussetzungen als Arbeitnehmern gekündigt werden kann. Abschließend sind Gegenstand der Untersuchung die Rechtsschutzmöglichkeiten der GmbH-Geschäftsführer im Falle einer ordentlichen Kündigung ihrer Anstellungsverhältnisse.»Protection against Dismissal of Managing Directors against Ordinary Terminations«

This study investigates the protected position of managing directors of a limited liability company in the case that the position is terminated. The Protection Against Dismissal Act (KSchG) basically does not apply to the legal representatives. In this connection the investigation focuses on the questions, whether the Ltd and their managing directors are allowed to agree on the validity of the law and how the grounds for dismissal of § 1 Abs. 2 KSchG can be transferred to the directors.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Einleitung	21
Kapitel 1: Anwendbarkeit des Kündigungsschutzgesetzes auf GmbH-Geschäftsführer?	24
A. Die Rechtsprechung zur Arbeitnehmereigenschaft von GmbH-Geschäftsführern	25
I. Der Bundesgerichtshof	25
II. Das Bundesarbeitsgericht	26
III. Zwischenergebnis	28
B. Die Literatur zur Arbeitnehmereigenschaft von GmbH-Geschäftsführern	28
I. Verneinende Auffassungen	28
II. Differenzierende Ansichten	31
1. Unterscheidung nach Kapitalanteilen	31
2. Unterscheidung nach Kapitalanteilen und einer persönlichen Abhängigkeit	32
III. Zwischenergebnis	33
C. Stellungnahme	34
I. Regelung des § 14 Abs. 1 Nr. 1 KSchG	34
II. Regelung des § 14 Abs. 2 KSchG	35
1. Geschäftsführerbegriff	35
2. Wertung	36
III. Auslegung des § 14 Abs. 2 KSchG	37
1. Wortlaut	37
2. Systematischer Zusammenhang	38
3. Geschichte	39
a) Darstellung der Entwicklung des Kündigungsschutzgesetzes	39
aa) Betriebsrätegesetz 1920	40
(1) Intention der Herausnahme	40
(2) Begriff des Geschäftsführers	41
bb) Zeit des Nationalsozialismus – Gesetz zur Ordnung der nationalen Arbeit 1934	42
cc) Frühe Nachkriegszeit	43
(1) Entwurf des Wirtschaftsrates für ein Kündigungsschutzgesetz	44
(2) „Hattenheimer-Entwurf“ für ein Kündigungsschutzgesetz	45
dd) Erstes Kündigungsschutzgesetz 1951	46
(1) Gesetzesbegründung	46
(2) Intention der Herausnahme der leitenden Angestellten	46
(3) Begriff des leitenden Angestellten	47
ee) Kündigungsschutzgesetz von 1969	48
b) Bewertung	50
aa) Betriebsrätegesetz 1920	50
bb) Zeit des Nationalsozialismus – Gesetz zur Ordnung der nationalen Arbeit 1934	52
cc) Frühe Nachkriegszeit	53
dd) Erstes Kündigungsschutzgesetz 1951	53
ee) Kündigungsschutzgesetz von 1969 – Schutzbedürftigkeit leitender Angestellter	54
(1) Arbeitnehmerbegriff Ende der 60er Jahre	55
(2) Auffassungen in der Literatur und Rechtsprechung zur Arbeitnehmereigenschaft von GmbH-Geschäftsführern	55
(a) Kritische Auseinandersetzung mit der Mindermeinung	55
(b) Schlussfolgerung	57
c) Ergebnis Gesetzgebungsgeschichte	58
4. Sinn und Zweck	58
5. Ergebnis	59
IV. Ergebnis Stellungnahme	60
D. Gesamtergebnis Kapitel 1	60
Kapitel 2: GmbH-Geschäftsführer als „kündigungsrechtliches Freiwild“ – Lösungsmöglichkeiten	61
A. Vertragliche Gestaltungsvarianten zum Ausgleich des fehlenden Kündigungsschutzes	61
I. Befristeter Anstellungsvertrag des GmbH-Geschäftsführers	62
II. Vereinbarung längerer Kündigungsfristen	62
III. Abfindung oder Übergangsgeld	63
B. Fälle der Geltung des Kündigungsschutzgesetzes	64
I. Ruhen des Arbeitsverhältnisses	64
II. Weiterbeschäftigung des Geschäftsführers nach Abberufung	67
III. Zwei verschiedene Rechtsverhältnisse	67
1. Drittanstellung	68
2. GmbH & Co. KG	68
IV. Vereinbarung der Anwendbarkeit des Kündigungsschutzgesetzes	70
C. Gesamtergebnis Kapitel 2	71
Kapitel 3: Privatautonome Vereinbarung der Anwendbarkeit des Kündigungsschutzgesetzes für GmbH-Geschäftsführer – Kündigungsschutz im Falle der Beendigung der Anstellungsverhältnisse	72
A. Zulässigkeit der Vereinbarung der Geltung des Kündigungsschutzgesetzes	72
I. Der Bundesgerichtshof zur Zulässigkeit der Vereinbarung	72
1. Kein Entgegenstehen gesellschaftsrechtlicher Grundsätze	72
2. Kein Entgegenstehen kündigungsrechtlicher Grundsätze	73
3. Zusammenfassung	74
II. Die Literatur zur Zulässigkeit der Vereinbarung	74
1. Ablehnende Auffassungen	74
a) Bauer/Arnold	74
b) Rasmussen-Bonne/Raif	77
2. Zustimmende Ansichten	77
a) Jaeger	77
b) Thiessen	78
III. Bewertung der Ansichten	79
1. Kündigungsrechtliche Rechtsgrundlagen	80
a) Auslegung des § 1 Abs. 1 KSchG	80
aa) Wortlaut und Entstehungsgeschichte	80
bb) Sinn und Zweck	80
cc) Systematik	82
b) Auslegung des § 14 Abs. 1 Nr. 1 KSchG	82
aa) Systematik	82
bb) Wortlaut	82
cc) Entstehungsgeschichte	83
dd) Sinn und Zweck	83
c) Ergebnis	83
2. Gesellschaftsrechtliche Rechtsgrundlagen	84
a) Verstoß gegen den Grundsatz vom Vorrang der Abberufungsmöglichkeit?	84
aa) Beeinflussung der Abberufungsfreiheit	85
bb) Nicht zulässige Funktionsbeeinträchtigung? – Auslegung des § 38 Abs. 1 GmbHG	85
(1) Wortlaut	85
(2) Systematik	87
(3) Entstehungsgeschichte	88
(4) Sinn und Zweck	88
(5) Ergebnis	89
cc) Weitere Sachargumente	89
(1) Vergleich zur Aktiengesellschaft sowie zur gesetzgeberischen Wertung des § 14 Abs. 1 Nr. 1 KSchG	89
(2) Vergleich zu befristeten GmbH-Geschäftsführeranstellungsverträgen	91
b) Ergebnis	92
3. Gesamtergebnis	92
B. Exkurs: Ordentliche Kündigung der GmbH-Geschäftsführeranstellungsverhältnisse bei Nichtgeltung des Kündigungsschutzgesetzes	92
I. Verhältnis zwischen Abberufung und Beendigung des Anstellungsvertrages	93
1. Grundsatz: Trennungsprinzip	93
2. Ausnahme in Koppelungsfällen	94
II. Formelle Voraussetzungen	95
1. Zuständigkeit	95
2. Form	96
3. Frist	96
a) Ansichten in Literatur und Rechtsprechung	96
aa) Kündigungsfrist nach § 622 BGB	96
bb) Kündigungsfrist nach § 621 Nr. 3 BGB	98
cc) Differenzierende Ansichten	98
b) Stellungnahme	99
aa) Auslegung der §§ 621 Nr. 3, 622 BGB	100
(1) Wortlaut und Systematik	100
(2) Sinn und Zweck sowie Gesetzgebungsgeschichte	100
(3) Ergebnis	101
bb) Analoge Anwendung des § 622 BGB auf GmbH-Geschäftsführer?	101
(1) Vorliegen einer planwidrigen Regelungslücke	101
(2) Vergleichbarkeit der GmbH-Geschäftsführer	103
(3) Schlussfolgerung	104
cc) Ergebnis	105
III. Bestehen eines Mindestkündigungsschutzes?	105
1. Grundsätzliche Überlegungen der Rechtsprechung	106
2. Übertragbarkeit auf GmbH-Geschäftsführer?	108
a) Ansichten in Literatur und Rechtsprechung	108
b) Stellungnahme	109
IV. Gesamtergebnis	110
C. Kündigungsschutz gegen eine ordentliche Kündigung der Geschäftsführeranstellungsverträge bei Vereinbarung der Geltung des Kündigungsschutzgesetzes – Grundsätzliche Überlegungen	111
I. Verhältnis zwischen Abberufung und Beendigung des Anstellungsvertrages	111
II. Reichweite der Geltung des Kündigungsschutzgesetzes	112
1. Rechtliche Wertung der vom Bundesgerichtshof zu beurteilenden Klausel	113
2. Zulässigkeit der Vereinbarung der Gesamtheit des Kündigungsschutzgesetzes oder inhaltlicher Modifikationen	114
3. Ausdrückliche Vereinbarung	116
4. Konkludente Vereinbarung	117
5. Zusammenfassung	118
III. Formelle Voraussetzungen	119
1. Zuständigkeit	119
2. Form	119
3. Frist	119
IV. Anwendbarkeit der Präklusionswirkung der §§ 4 S. 1, 7 KSchG	120
V. Erforderlichkeit der Eröffnung des Kündigungsschutzgesetzes gemäß §§ 1 Abs. 1 und 23 Abs. 1 KSchG?	123
VI. Ergebnis	124
D. Materielle Voraussetzungen einer personenbedingten Kündigung	124
I. Allgemeine Ausführungen	125
II. Krankheit	126
1. Häufige Kurzerkrankungen	127
a) Negative Gesundheitsprognose	127
aa) Kündigung eines Arbeitnehmers	127
bb) Kündigung eines GmbH-Geschäftsführers	129
(1) Prognosefähiger Zeitraum	129
(2) Wertung der einzelnen Erkrankungen	130
(3) Zwischenergebnis	131
b) Erhebliche Beeinträchtigungen betrieblicher oder wirtschaftlicher Interessen	131
aa) Betriebliche Beeinträchtigungen	131
bb) Überbrückungsmaßnahmen als Kompensation?	132
(1) Vorhalten einer Personalreserve	133
(2) Umorganisation	133
(3) Einstellen eines Aushilfsgeschäftsführers	134
(4) Vertretung des Geschäftsführers	135
(a) Bestellung eines Notgeschäftsführers gemäß § 29 BGB analog?	135
(aa) Planwidrige Regelungslücke	136
(bb) Fehlen einer vergleichbaren Interessenlage	137
(b) Stellvertretung durch die anderen Geschäftsführer?	138
(c) Berufen eines Stellvertreters gemäß § 44 GmbHG?	139
(aa) Möglichkeit der GmbH einen Stellvertreter zu bestellen	141
(bb) Betriebsinterne Person als Stellvertreter im Sinne des § 44 GmbHG	141
(cc) Zeitraum der Stellvertretung	143
(dd) Ergebnis	143
(5) Zusammenfassung	144
cc) Wirtschaftliche Belastungen	145
(1) Regelung des § 616 S. 1 BGB	146
(2) Regelung im Anstellungsvertrag	148
dd) Mildere Mittel	149
(1) Versetzung auf einen gleichwertigen oder geringwertigeren Arbeitsplatz?	150
(2) Erfordernis eines betrieblichen Eingliederungsmanagements?	152
ee) Ergebnis erhebliche Beeinträchtigungen	155
c) Interessenabwägung	155
aa) Arbeitnehmer und leitende Angestellte	155
bb) GmbH-Geschäftsführer	157
d) Ergebnis häufige Kurzerkrankungen	159
2. Dauernde Leistungsunfähigkeit	160
a) Arbeitnehmer	160
b) GmbH-Geschäftsführer	161
3. Lang andauernde Krankheiten	161
a) Negative Gesundheitsprognose	161
aa) Ermittlung eines Prognosezeitraumes bei GmbH-Geschäftsführern	162
bb) Zugrundelegung eines einheitlichen Zeitrahmens	164
b) Erhebliche Beeinträchtigungen betrieblicher oder wirtschaftlicher Interessen	165
aa) Betriebliche Beeinträchtigungen	165
bb) Überbrückungsmaßnahmen als Kompensation?	165
(1) Bestellung eines Notgeschäftsführers gemäß § 29 BGB analog?	166
(2) Einstellen eines Aushilfsgeschäftsführers	166
(3) Stellvertretung durch die anderen Geschäftsführer oder einen Stellvertreter gemäß § 44 GmbHG	166
cc) Wirtschaftliche Belastungen	167
dd) Mildere Mittel	168
ee) Ergebnis erhebliche Beeinträchtigungen	168
c) Interessenabwägung	168
d) Ergebnis lang andauernder Krankheiten	169
4. Gesamtergebnis Krankheit	169
III. Aids	170
IV. Alkohol und Drogensucht	171
V. Schwangerschaft	175
1. Anwendbarkeit des Mutterschutzgesetzes?	175
2. Auswirkungen des Urteils des Europäischen Gerichtshofs vom 11.11.2010 in der Rechtssache Danosa?	176
a) Übertragbarkeit auf deutsches Recht?	177
aa) Mutterschutzrichtlinie 92/85/EWG	178
(1) Arbeitnehmereigenschaft im Sinne der Mutterschutzrichtlinie	178
(2) Richtlinienkonforme Auslegbarkeit des § 1 Nr. 1 MuSchG	180
(a) Verneinung einer richtlinienkonformen Auslegung durch einen Teil der Literatur	181
(b) Stellungnahme	182
(c) Ergebnis	184
(3) Reichweite des Kündigungsverbotes des Art. 10 der Richtlinie 92/85/EWG – Erfassung der Abberufung?	184
(a) Verneinende Ansichten	185
(b) Zustimmende Ansichten	185
(c) Stellungnahme	186
(d) Geltung eines unbeschränkten Abberufungsschutzes?	189
(4) Ergebnis	191
bb) Diskriminierungsrichtlinien 76/207/EWG und 86/613/EWG	191
(1) Erwerbstätigen- oder Selbstständigenrichtlinie	191
(2) Innerstaatliche Geltung der Richtlinie 76/207/EWG	193
(a) Richtlinienkonforme Auslegung des § 6 Abs. 1 AGG	194
(aa) Auslegungsfähigkeit des § 6 Abs. 1 AGG	195
(bb) Erstreckung des Diskriminierungsschutzes auf die Abberufung?	196
(b) Geltung des § 2 Abs. 4 AGG – Rechtsfolge einer unzulässigen Diskriminierung?	196
(aa) Rechtsfolge bei einer unzulässigen Kündigung	196
(bb) Rechtsfolge bei einer unzulässigen Abberufung	198
(c) Ergebnis	198
(d) Richtlinienkonforme Auslegung des § 6 Abs. 3 AGG	199
(e) Ergebnis	200
(3) Innerstaatliche Geltung der Richtlinie 86/613/EWG	201
b) Gesamtergebnis	202
VI. Alter	203
VII. Abberufung als Geschäftsführer	205
VIII. Arbeits- und Berufsausübungserlaubnis	206
IX. Außerdienstliches Verhalten	207
1. Straftaten	207
a) Begehung einer Straftat durch den Geschäftsführer	207
b) Straf- und Untersuchungshaft	209
aa) Arbeitnehmer	209
bb) GmbH-Geschäftsführer – Haftstrafe	210
cc) GmbH-Geschäftsführer – Untersuchungshaft	212
2. Verschuldung	213
X. Gewissenskonflikt	214
XI. Schlechtleistung	215
1. Altersbedingte Schlechtleistung	216
2. Krankheitsbedingte Schlechtleistung	218
3. Mangelnde Eignung	219
a) Arbeitnehmer	219
b) GmbH-Geschäftsführer	220
XII. Gesamtergebnis personenbedingte Kündigung	222
E. Materielle Voraussetzungen einer verhaltensbedingten Kündigung	223
I. Allgemeine Ausführungen	223
II. Problematik des Abmahnungserfordernisses	226
1. Bisherige Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs	226
2. Literaturansichten	227
3. Stellungnahme	228
III. Kündigungsgründe	231
1. Allgemeine Kündigungsgründe	231
a) Abwerben anderer Beschäftigte des Unternehmens	231
b) Alkohol	234
c) Anzeige durch den Geschäftsführer	235
d) Arbeitsverweigerung und Arbeitsversäumnis	237
e) Beleidigungen	238
f) Handgreiflichkeiten	240
g) Krankheit – Erfüllung der Nebenpflichten	241
h) Private Internet- und Telefonnutzung	243
i) Sexuelle Belästigung	244
j) Unberechtigter Urlaubsantritt und unberechtigte Urlaubsverlängerung	246
k) Verrat von Betriebs- und Geschäftsgeheimnissen	248
l) Verstoß gegen das Wettbewerbsverbot	249
2. Spezielle Kündigungsgründe	251
a) Fehlverhalten bei der Wahrnehmung der Aufgaben des Geschäftsführers	251
aa) § 41 GmbHG – Verletzung der Buchführungspflichten	251
bb) § 42a GmbHG – Falsches Verhalten bei Erstellung des Jahresabschlusses	252
cc) § 43 Abs. 1 GmbHG – Verstoß gegen die Sorgfalt eines ordentlichen Geschäftsmannes	253
dd) § 49 GmbHG – Weigerung der Einberufung der Gesellschafterversammlung	255
ee) § 51a GmbHG – Auskunftsverweigerung	255
ff) § 64 S. 1 GmbHG in Verbindung mit § 15a Abs. 1 InsO – Insolvenzverschleppung	256
b) Missachtung der Kompetenzordnung	257
c) Nichtbefolgung von Weisungen	259
d) Strafbare Handlungen	260
aa) Nutzung der Firmenkreditkarte	261
bb) Unberechtigte Spesenabrechnungen	263
cc) Unberechtigte Barabhebungen/Auszahlung einer Tantieme	265
e) Schmiergelder	266
f) Unberechtigte Erlangung von Vorteilen	267
g) Unberechtigte Amtsniederlegung	269
h) Zerwürfnis beziehungsweise Streitigkeiten	270
IV. Gesamtergebnis verhaltensbedingte Kündigung	271
F. Materielle Voraussetzungen einer betriebsbedingten Kündigung	273
I. Allgemeine Ausführungen	274
II. Einzelne mögliche betriebsbedingte Kündigungsgründe – Übertragbarkeit auf GmbH-Geschäftsführer?	275
1. Auftragsmängel und Umsatzrückgang	276
2. Änderung des Anforderungsprofils	277
3. Auftragsvergabe an Dritte/Auslagerung von Tätigkeitsbereichen	278
4. Stilllegung des Betriebes	279
5. Betriebsübergang	280
a) Kündigung eines GmbH-Geschäftsführers auf Grundlage eines Sanierungsplanes	281
b) Anwendbarkeit des § 613a Abs. 4 BGB auf GmbH-Geschäftsführer?	281
aa) Auslegung des § 613a Abs. 4 BGB	281
(1) Wortlaut	281
(2) Systematik	282
(3) Entstehungsgeschichte	282
(4) Sinn und Zweck	282
(5) Ergebnis	283
bb) Analoge Anwendung des § 613a Abs. 4 BGB?	283
cc) Ergebnis	285
6. Insolvenzverfahren	285
7. Ergebnis	286
III. Fehlende Weiterbeschäftigungsmöglichkeit	286
IV. Soziale Auswahl § 1 Abs. 3 KSchG	288
1. Kündigung eines Arbeitnehmers	288
2. Soziale Auswahl bei GmbH-Geschäftsführern?	290
3. Zusammenfassung	293
V. Gesamtergebnis betriebsbedingte Kündigung	293
G. Gesamtergebnis Kapitel 3	294
Kapitel 4: Rechtsschutzmöglichkeiten der GmbH-Geschäftsführer gegen eine ordentliche Kündigung	295
A. Allgemeines	295
I. Vertragliche Gestaltungsvarianten zum Ausgleich des fehlenden Kündigungsschutzes	298
II. Fälle der Geltung des Kündigungsschutzgesetzes	299
1. Ruhen des Arbeitsverhältnisses	300
2. Weiterbeschäftigung des Geschäftsführers nach Abberufung	302
3. Zwei verschiedene Rechtsverhältnisse	302
a) Drittanstellung	302
b) GmbH & Co. KG	303
4. Vereinbarung der Anwendbarkeit des Kündigungsschutzgesetzes	304
III. Vereinbarkeit der arbeitsgerichtlichen Zuständigkeit gemäß § 2 Abs. 4 ArbGG	306
B. Rechtswidrige Rechtswegverweisung	307
C. Gesamtergebnis Kapitel 4	307
Schlussteil	309
I. Unanwendbarkeit des Kündigungsschutzgesetzes	309
II. Lösungsmöglichkeiten zur Überwindung des fehlenden Kündigungsschutzes	309
III. Rechtliche Zulässigkeit und praktische Umsetzung der Vereinbarung der Geltung des Kündigungsschutzgesetzes	310
1. Personenbedingte Kündigungsgründe	311
2. Verhaltensbedingte Kündigungsgründe	312
3. Betriebsbedingte Kündigungsgründe	313
4. Unwirksamkeit einer ordentlichen Kündigung	314
IV. Rechtsschutz gegen eine ordentliche Kündigung der Anstellungsverträge	314
V. Fazit	315
VI. Ausblick	316
Ergebnisse in Thesen	317
Literaturverzeichnis	318
Stichwortverzeichnis	334

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