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Buddemeier, T. (2017). Verfügungen über Einlageforderungen in der Krise der Kapitalgesellschaft. Aufrechnung, Drittzahlung, Abtretung und Pfändung. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55173-6
Buddemeier, Tobias. Verfügungen über Einlageforderungen in der Krise der Kapitalgesellschaft: Aufrechnung, Drittzahlung, Abtretung und Pfändung. Duncker & Humblot, 2017. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55173-6
Buddemeier, T (2017): Verfügungen über Einlageforderungen in der Krise der Kapitalgesellschaft: Aufrechnung, Drittzahlung, Abtretung und Pfändung, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55173-6
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Verfügungen über Einlageforderungen in der Krise der Kapitalgesellschaft
Aufrechnung, Drittzahlung, Abtretung und Pfändung
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 109
(2017)
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About The Author
Tobias Buddemeier studierte Rechtswissenschaften mit gesellschaftsrechtlichem Schwerpunkt in Osnabrück und war nach Erster juristischer Staatsprüfung (OLG Celle, 2011) als Wissenschaftlicher Mitarbeiter am Mainzer Lehrstuhl von Prof. Dr. Dirk A. Verse tätig. Nach seinem Referendariat und dem Zweiten Staatsexamen in Hamburg ist er seit April 2017 als Rechtsanwalt in Düsseldorf tätig. Er wurde Anfang 2017 an der Johannes Gutenberg-Universität Mainz promoviert.Abstract
Die Arbeit untersucht Verfügungsmöglichkeiten über und die Pfändbarkeit von Einlageforderungen im Kapitalgesellschaftsrecht. Solche Gestaltungen, beispielsweise die Aufrechnung der Einlage mit einer Gegenforderung des Gesellschafters, werden von der Rechtsprechung seit jeher nur unter engen, kapitalschutzrechtlichen Voraussetzungen zugelassen. Hiernach muss der Gesellschaft durch die Verfügung ein vollwertiges Entgelt zufließen, das den Verlust der Einlageforderung voll kompensiert. Dieses Schutzregime wird anhand einer historischen Aufarbeitung und Analyse der Spruchpraxis untersucht. Dabei werden zunächst die - zum Teil widersprüchlichen - dogmatischen Grundlagen und Prämissen des Vollwertigkeitsgebots freigelegt und anschließend eingehend kritisiert. Die Arbeit gelangt zu dem Ergebnis, dass die Rechtsfortbildung tatsächlich primär insolvenzrechtliche Schutzanliegen verfolgt und dass das geschriebene (Insolvenz-)Recht die adressierten Konflikte bereits abschließend regelt.»Settlement of Capital Claims during a Capital Company Crisis«According to consistent judicial decisions German AG and GmbH cannot effectively set off a capital claim against a shareholder's claim, unless they receive valuable consideration meaning the shareholder's claim must be fully valued in terms of the company's equity. Having illuminated the origins, progression, assumptions and inconsistencies of this legal practice this study concludes that this line of decision should be revoked and we follow the available legislation.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| § 1 Einführung | 19 | ||
| I. Untersuchungsgegenstand | 19 | ||
| 1. Ausgangspunkt: Fehlende Vollleistungspflicht | 19 | ||
| 2. Die einzelnen Fallgruppen | 21 | ||
| 3. Meinungsstand im Überblick | 23 | ||
| a) Das richterrechtliche Vollwertigkeitsgebot | 23 | ||
| b) Zweifel und offene Fragen | 26 | ||
| II. Untersuchungsbedarf | 27 | ||
| 1. Vollwertigkeitsgebot als richterliche Rechtsfortbildung | 27 | ||
| a) Richterrecht im Kapitalgesellschaftsrecht | 28 | ||
| b) Besonderheiten der Vollwertigkeitsrechtsprechung | 30 | ||
| 2. Gläubigerschutz in Bewegung | 31 | ||
| a) Kapitaldebatte, MoMiG und Entwicklungsperspektiven | 31 | ||
| b) Vollwertigkeitsrechtsprechung auf dem Prüfstand | 34 | ||
| 3. Rechtsvergleichende Umschau | 36 | ||
| a) Englisches Recht | 36 | ||
| b) Italienisches Recht | 37 | ||
| c) Französisches Recht | 38 | ||
| Kapitel 1: Das Vollwertigkeitsgebot in der Rechtsprechung des Reichsgerichts | 41 | ||
| § 2 Gang der Spruchpraxis | 41 | ||
| I. Vorgeschichte | 41 | ||
| 1. Meinungsstand vor Errichtung des RG | 42 | ||
| a) Kein Aufrechnungsrecht des Aktionärs | 42 | ||
| b) Gegenstimmen | 43 | ||
| 2. Rechtsprechung des Reichsgerichts vor 1884 | 44 | ||
| a) Aufrechnungsrecht des Aktionärs? | 44 | ||
| b) Aufrechnung durch die Gesellschaft | 45 | ||
| 3. Gesetzliche Regelung der Aufrechnung | 46 | ||
| a) Kein Aufrechnungsrecht des Aktionärs | 46 | ||
| b) Aufrechnung durch die Gesellschaft | 47 | ||
| II. Entwicklung des Vollwertigkeitsgebots bei der Aufrechnung | 49 | ||
| 1. Leitentscheidung RGZ 54, 389 | 49 | ||
| a) Geringe Entscheidungsrelevanz | 50 | ||
| b) Erwägungen zum Vollwertigkeitsgebot | 50 | ||
| 2. Weitere Entwicklung | 51 | ||
| a) Etablierung | 51 | ||
| b) Konturierung | 52 | ||
| aa) Vollwertigkeit | 52 | ||
| bb) Fälligkeit und Liquidität | 53 | ||
| c) Drei-Personen-Konstellationen | 54 | ||
| aa) „Aufrechnung“ mit Forderungen Dritter und Drittleistung | 54 | ||
| bb) Keine Umgehung durch Leistung auf Anweisung | 55 | ||
| d) Übertragung in das Aktienrecht | 56 | ||
| aa) Aufrechnung und Befreiungsverbot | 56 | ||
| bb) Umgehung durch Hin- und Herzahlen | 57 | ||
| III. Übertragung auf Abtretung und Pfändung | 57 | ||
| 1. Ausgangspunkt: Kein Vollwertigkeitsgebot | 58 | ||
| a) Früher Standpunkt des RG | 58 | ||
| b) Kontroverse im Schrifttum | 59 | ||
| 2. Änderung der Rechtsprechung | 59 | ||
| a) Vollwertige Gegenleistung bei kaufweiser Veräußerung | 59 | ||
| aa) Wirtschaftlich angemessener Wert | 60 | ||
| bb) Missverständnisse | 60 | ||
| b) Übertragung auf die Pfändung | 61 | ||
| 3. Ausnahmen bei „Zweckfortfall“ der Einlage | 62 | ||
| a) Vollbeendigungsgleicher Zustand | 62 | ||
| b) Masselosigkeit | 63 | ||
| 4. Exkurs: Gleichbehandlungsgrundsatz | 64 | ||
| a) Schutz auf „Primärebene“? | 65 | ||
| b) Schutz auf „Sekundärebene“ | 65 | ||
| § 3 Analyse der Rechtsfortbildung | 66 | ||
| I. Ratio des einseitigen Aufrechnungsverbots | 66 | ||
| 1. Sicherung der Risikokapitalbeteiligung | 66 | ||
| a) Erhaltung der Einlageforderung | 66 | ||
| b) Parallele bei der Sacheinlage | 68 | ||
| 2. Nicht erfasste Schutzzwecke | 70 | ||
| a) Dispositionsfreiheit der Geschäftsleitung | 70 | ||
| b) Risikotrennung | 71 | ||
| c) Reale Kapitalaufbringung | 71 | ||
| II. Aufrechnung als abgekürzte Zahlung | 74 | ||
| 1. Übernahme des paiement abrégé | 75 | ||
| a) Compensation légale nach Art. 1289ff. code civil | 75 | ||
| b) Abgekürzte Zahlung in der Rechtsprechung des RG | 76 | ||
| 2. Hintergründe des Rechtstransfers | 77 | ||
| a) Compensation légale in der Rechtsprechung des II. Zivilsenats | 77 | ||
| b) Entscheidung des Kassationshofs v. 4.3.1867 | 78 | ||
| c) Bedeutung des französischen Zivilrechts | 78 | ||
| 3. Vollwertigkeit als Ergänzung der paiement abrégé | 79 | ||
| III. Aufrechnung als Einbringung einer Forderung | 81 | ||
| 1. Schleichender Paradigmenwechsel | 81 | ||
| a) Der forderungsbezogene Ansatz | 81 | ||
| b) Kommentierung von Pinner | 82 | ||
| c) Mögliche Ursachen | 83 | ||
| 2. Unterschiede der Ansätze | 83 | ||
| a) Tatbestand | 84 | ||
| b) Rechtsfolge und Umgehung | 85 | ||
| IV. Plausibilität der Einbeziehung sämtlicher Drei-Personen-Konstellationen | 86 | ||
| 1. Leistung auf Anweisung an einen Dritten | 86 | ||
| a) Notwendigkeit der Zahlungsfiktion | 86 | ||
| b) Fehlende Trennschärfe der Abgrenzung | 87 | ||
| 2. Abtretung und Pfändung | 88 | ||
| a) Kontinuität zur Aufrechnung | 88 | ||
| b) Aufstieg des forderungsbezogenen Ansatzes als Hintergrund | 90 | ||
| c) Rechtspolitische Zweifel am Prioritätsprinzip (Wertenbruch)? | 91 | ||
| V. Fazit | 93 | ||
| Kapitel 2: Aufrechnung | 95 | ||
| § 4 Kritik der herrschenden Auffassung | 95 | ||
| I. Meinungsstand | 95 | ||
| 1. Vollwertige, fällige und liquide Gesellschafterforderung | 95 | ||
| a) Vollwertigkeit | 96 | ||
| aa) Im engen Sinne | 97 | ||
| bb) Im weiteren Sinne | 98 | ||
| cc) Begründungsansätze | 100 | ||
| b) Nebengebote (Fälligkeit, Liquidität) | 101 | ||
| aa) Fälligkeit | 102 | ||
| bb) Liquidität | 103 | ||
| 2. Umgehung durch Hin- und Herzahlen | 104 | ||
| a) Meinungsstand | 104 | ||
| b) Voraussetzungen des Umgehungsverbots | 106 | ||
| 3. Ausnahmen | 107 | ||
| a) Gefährdung der Einlageforderung | 107 | ||
| b) „Zweckfortfall“ der Kapitalgrundlage | 107 | ||
| 4. Darlegungs- und Beweislast | 108 | ||
| a) Rechtsprechung | 109 | ||
| b) Literatur | 110 | ||
| 5. Rechtsfolgen | 111 | ||
| a) Unwirksamkeit | 111 | ||
| b) Anrechnung analog § 27 Abs. 3 S. 3 AktG, § 19 Abs. 4 S. 3 GmbHG | 111 | ||
| c) Differenzhaftung | 112 | ||
| II. Zivilrechtliche Grundlagen | 113 | ||
| 1. Einseitige Aufrechnung | 113 | ||
| a) Grundgedanken | 113 | ||
| b) Tilgungs- und Befriedigungsfunktion | 114 | ||
| 2. Aufrechnungsvertrag | 116 | ||
| a) Begriffsklärung | 116 | ||
| b) Rechtsnatur | 117 | ||
| III. Erste Folgerungen | 118 | ||
| 1. Zulässigkeit und praktische Bedeutung des Aufrechnungsvertrags | 118 | ||
| a) Disposition der Gesellschaft | 118 | ||
| b) Dominanz des Aufrechnungsvertrags | 119 | ||
| 2. Zum zweifelhaften Vorverständnis der Aufrechnung | 120 | ||
| a) Erfüllungsbezogene Sichtweise | 120 | ||
| b) Kritik | 121 | ||
| IV. Zum forderungsbezogenen Ansatz | 122 | ||
| 1. Aufrechnung als Sacheinlage? | 122 | ||
| a) Geld- und Sacheinlagen | 122 | ||
| b) Aufrechnung als Ausnahme? | 124 | ||
| 2. Aufrechnung als verkappte Sacheinlage | 126 | ||
| a) Tatbestand beim Hin- und Herzahlen | 126 | ||
| aa) Konsequenz des forderungsbezogenen Ansatzes | 126 | ||
| bb) Kritik | 128 | ||
| b) Rechtsfolgen | 128 | ||
| aa) Grenzen des Analogieschlusses | 128 | ||
| bb) De-facto-Legitimierung | 129 | ||
| cc) Rechtspolitische Bewertung | 131 | ||
| 3. Fazit | 132 | ||
| V. Zum zahlungsbezogenen Ansatz | 133 | ||
| 1. Aufrechnung als reale Zahlung? | 133 | ||
| a) Begrenzte Aussagekraft des paiement abrégé | 133 | ||
| b) Fingierte Doppelzahlung oder einseitiges Zahlungsverbot? | 134 | ||
| 2. Weitere Einwände | 135 | ||
| a) Risikozuweisung an den Gesellschafter | 135 | ||
| b) Haftungsfreiraum der Geschäftsleitung | 136 | ||
| 3. Fazit | 138 | ||
| § 5 Vorstellung des eigenen Ansatzes | 138 | ||
| I. These eines verfügungsbezogenen Ansatzes | 138 | ||
| II. Wirksamkeit der Aufrechnung | 140 | ||
| 1. Bestehen einer Gesellschafterforderung | 141 | ||
| 2. Wirksame Erklärung der Gesellschaft | 142 | ||
| a) Anwendungsbereich des § 19 Abs. 2 S. 2 GmbHG | 142 | ||
| b) Abgrenzung zur einseitigen Aufrechnung durch den Gesellschafter | 144 | ||
| aa) Eindeutige Fälle | 144 | ||
| bb) Autonome Entscheidung der Gesellschaft? | 144 | ||
| cc) Vertragliche Einräumung eines Aufrechnungsrechts | 147 | ||
| c) Genehmigung durch die Gesellschaft | 148 | ||
| III. Kapital- bzw. Vermögensbindung | 149 | ||
| 1. Tatbestand | 150 | ||
| a) Einlageforderung als Vermögensgegenstand | 150 | ||
| b) Aufrechnung als Auszahlung | 151 | ||
| c) Gleichlauf von Aufrechnung und Zahlung | 152 | ||
| 2. Rechtsfolgen | 153 | ||
| a) Wirksamkeit der Aufrechnung | 153 | ||
| b) Inhalt des Rückgewähranspruchs | 154 | ||
| c) Haftung der Geschäftsleitung | 155 | ||
| IV. Unternehmerische Sorgfalt | 156 | ||
| 1. Modifizierte Fortführung der Rechtsfortbildung? | 156 | ||
| a) Vollwertigkeitsgebot als Konkretisierung unternehmerischer Sorgfalt (Möhring) | 156 | ||
| b) Stellungnahme | 156 | ||
| 2. Einwendungsbehaftete Gesellschafterforderungen | 158 | ||
| a) Gleichsetzung mit Hin- und Herzahlen | 158 | ||
| b) Kein Verstoß gegen die Befreiungsverbote | 159 | ||
| 3. Sonstiges | 160 | ||
| V. Fazit | 161 | ||
| VI. Zur Forderungsbewertung beim dept-equity-swap | 161 | ||
| § 6 Verfügungsbezogener Ansatz und Kapitalaufbringung | 162 | ||
| I. Grundsatz der realen Kapitalaufbringung | 163 | ||
| 1. Vorbemerkung | 163 | ||
| 2. Mindesteinlage | 164 | ||
| a) Präventivkontrolle | 164 | ||
| b) Unzulässigkeit der Aufrechnung | 165 | ||
| 3. Leistung von Resteinlagen | 167 | ||
| a) Gesellschaftsautonomie bei der Fälligstellung | 167 | ||
| b) Kaduzierung und sonstige Sicherungen | 169 | ||
| 4. Entwertungsrisiken bei Resteinlagen | 172 | ||
| a) Verjährbarkeit | 172 | ||
| b) Insolvenz des Gesellschafters und Illiquidität | 174 | ||
| 5. Schlüsse | 176 | ||
| a) Lückenhaftigkeit realer Kapitalaufbringung in der Diskussion | 176 | ||
| b) Verfügungsbezogene Betrachtung | 177 | ||
| 6. Fazit | 179 | ||
| II. Hin- und Herzahlen (§ 27 Abs. 4 AktG, § 19 Abs. 5 GmbHG) | 180 | ||
| 1. Erforderlichkeit effektiver Zahlungsvorgänge | 181 | ||
| 2. Anwendbarkeit bei Resteinlagen | 182 | ||
| 3. Sach- und Dienstleistungen des Gesellschafters | 184 | ||
| 4. Fazit | 185 | ||
| § 7 Verfügungsbezogener Ansatz und die Zwecke des Garantiekapitals | 186 | ||
| I. Zur Betriebsmittelfunktion | 186 | ||
| 1. Sichtweise des RG | 186 | ||
| 2. Stellungnahme | 188 | ||
| II. Zur Haftungsfondsfunktion | 190 | ||
| 1. Sichtweise des BGH und der heute h.M. | 190 | ||
| 2. Stellungnahme | 193 | ||
| a) Abkehr vom Ausgangspunkt der Rechtsfortbildung | 193 | ||
| b) Zum Fremdgläubigervorrang | 195 | ||
| III. Keine reale Vermögensstrukturerhaltung | 196 | ||
| 1. November-Urteil und Korrektur durch das MoMiG | 196 | ||
| 2. Übertragung | 197 | ||
| IV. Zur Seriositätsfunktion | 198 | ||
| 1. Risikobeteiligung des Gesellschafters (Drygala) | 199 | ||
| 2. Stellungnahme | 200 | ||
| V. Fazit | 202 | ||
| § 8 Insolvenzbezogene Zulässigkeitsschranken | 204 | ||
| I. Geschäftsleiterhaftung für Zahlungen | 204 | ||
| 1. Zahlungen bei Insolvenzreife | 204 | ||
| a) Normzweck und Rechtsnatur | 205 | ||
| b) Zahlung durch Aufrechnung | 206 | ||
| 2. Insolvenzverursachende Zahlungen | 208 | ||
| a) Normzweck und Anwendungsbereich | 208 | ||
| b) Zahlung durch Aufrechnung | 210 | ||
| II. Gesellschafterhaftung aufgrund Anfechtung | 212 | ||
| 1. Grundfragen | 212 | ||
| a) Normzweck der §§ 129ff. InsO | 213 | ||
| b) Rechtshandlung und Gläubigerbenachteiligung | 214 | ||
| c) Insiderstellung des Gesellschafters | 216 | ||
| d) Inkongruente Deckung? | 217 | ||
| 2. Gesellschafterdarlehen | 219 | ||
| a) Allgemeines | 219 | ||
| b) Befriedigung durch Aufrechnung | 220 | ||
| 3. Vorsätzliche Gläubigerbenachteiligung | 221 | ||
| a) Allgemeines | 222 | ||
| b) Tatbestand | 223 | ||
| c) Erleichterte Anfechtung gem. § 133 Abs. 2 InsO | 225 | ||
| 4. Schenkungsanfechtung | 227 | ||
| a) Unentgeltlichkeit bei der Tilgung von Verbindlichkeiten | 227 | ||
| b) Stellungnahme | 228 | ||
| 5. Rechtsfolge | 231 | ||
| a) Wirkung der Anfechtung | 231 | ||
| b) Stellungnahme | 232 | ||
| III. Fazit | 235 | ||
| Kapitel 3: Die Drei-Personen-Konstellationen | 236 | ||
| § 9 Kritik der herrschenden Auffassung | 236 | ||
| I. Meinungsstand | 237 | ||
| 1. Vollwertigkeitsgebot | 237 | ||
| a) Leistung an einen Dritten auf Anweisung | 237 | ||
| b) Abtretung und Pfändung | 238 | ||
| 2. Ausnahmen | 239 | ||
| 3. Rechtsfolgen | 241 | ||
| a) Verfügungen | 241 | ||
| b) Pfändung | 241 | ||
| II. Zivilrechtliche Grundlagen und erste Folgerungen | 242 | ||
| 1. Leistung an einen Dritten auf Anweisung | 242 | ||
| a) Leistungsbeziehungen | 242 | ||
| b) Abgrenzung zu § 267 BGB | 244 | ||
| 2. Sonstige Fälle | 244 | ||
| a) Abtretung und Pfändung | 244 | ||
| b) „Drittaufrechnung“ | 246 | ||
| III. Übertragung der Kritik zur Aufrechnung | 246 | ||
| 1. Bruch mit allgemeinen Regeln | 246 | ||
| a) Abstraktionsprinzip | 246 | ||
| b) Insbesondere zur Pfändung | 249 | ||
| 2. Zum forderungsbezogenen Ansatz | 250 | ||
| a) Gläubigerbefriedigung als Sacheinlage | 250 | ||
| b) Einbeziehung von Umgehungen? | 252 | ||
| c) Zulässigkeit von Verwendungsabsprachen | 253 | ||
| 3. Zahlungsbezogener Ansatz | 255 | ||
| a) Gesellschafter | 255 | ||
| b) Geschäftsleitung und Dritter | 255 | ||
| IV. Garantiekapital als Haftungsfonds | 256 | ||
| 1. Sichtweise der heute herrschenden Auffassung | 257 | ||
| 2. Stellungnahme | 257 | ||
| a) Abkehr vom Ausgangspunkt der Rechtsfortbildung | 258 | ||
| b) Zur Gläubigergleichbehandlung | 260 | ||
| c) Ordnung der masselosen Liquidation (Konzen) | 261 | ||
| V. Fazit | 265 | ||
| § 10 Verfügungsbezogener Ansatz | 266 | ||
| I. Anweisungsleistung | 266 | ||
| 1. Wirksamkeit | 266 | ||
| a) Erklärung durch die Gesellschaft | 266 | ||
| b) Tilgungsbestimmung im Deckungsverhältnis | 267 | ||
| 2. Grenzen | 269 | ||
| a) Geschäftsleiterhaftung | 269 | ||
| b) Anfechtung | 270 | ||
| II. Abtretung und Pfändung | 272 | ||
| 1. Wirksamkeit | 272 | ||
| 2. Grenzen | 272 | ||
| a) Abtretung | 272 | ||
| b) Pfändung | 273 | ||
| 3. Exkurs: Gleichbehandlungsgrundsatz | 276 | ||
| a) Meinungsstand und Kritik | 276 | ||
| b) Eigener Ansatz | 278 | ||
| III. Fazit | 280 | ||
| Schlussbetrachtung | 281 | ||
| § 11 Thesen | 281 | ||
| I. Entwicklungsschritte der Spruchpraxis | 281 | ||
| II. Kritik an der vorherrschenden Auffassung | 285 | ||
| III. Verfügungsbezogener Ansatz | 287 | ||
| Literaturverzeichnis | 290 | ||
| Stichwortverzeichnis | 313 |