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Schanze, P. (2018). § 181 BGB und die organschaftliche Vertretung von Kapitalgesellschaften. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55356-3
Schanze, Philipp. § 181 BGB und die organschaftliche Vertretung von Kapitalgesellschaften. Duncker & Humblot, 2018. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55356-3
Schanze, P (2018): § 181 BGB und die organschaftliche Vertretung von Kapitalgesellschaften, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55356-3
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§ 181 BGB und die organschaftliche Vertretung von Kapitalgesellschaften
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 111
(2018)
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About The Author
Philipp Schanze studierte Rechtswissenschaften an der Westfälischen Wilhelms-Universität Münster und absolvierte parallel die »Fachspezifische Fremdsprachenausbildung« in der englischen Rechtssprache. Seine erste juristische Prüfung legte er im Jahr 2012 ab. Anschließend folgten zwischen 2012 und 2016 Tätigkeiten als wissenschaftlicher Mitarbeiter bei einer international tätigen deutschen Großkanzlei und am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Deutsches, Europäisches sowie Internationales Handels- und Gesellschaftsrecht von Prof. Dr. Frauke Wedemann. Das zweite juristische Staatsexamen legte er im Jahr 2015 ab. Seit April 2016 ist er als Rechtsanwalt in Düsseldorf tätig.Abstract
§ 181 BGB gilt als eine der problemträchtigsten Vorschriften des BGB bei der Vertretung im Gesellschaftsrecht. Die Handhabbarkeit der Vorschrift bereitet in der Praxis aufgrund der vielschichtigen Konstellationen im Kapitalgesellschaftsrecht besondere Schwierigkeiten. Vor diesem Hintergrund unterzieht der Autor alle wesentlichen Rechtsfragen im Zusammenhang mit § 181 BGB bei der organschaftlichen Vertretung von Kapitalgesellschaften einer aktuellen Prüfung, arbeitet die entstehenden Problembereiche unter Berücksichtigung von Rechtsprechung und Schrifttum systematisch auf und entwickelt praxisgerechte Lösungsansätze. Zusätzlich werden Auswirkungen auf die gesellschaftsrechtliche Praxis sowie bestehende Defizite der Vorschrift aufgezeigt. In abschließenden Reformüberlegungen wird zudem als möglicher Reformansatz die Abschwächung der Rechtsfolge des § 181 BGB von der schwebenden Unwirksamkeit zur Anfechtbarkeit identifiziert.»Section 181 of the German Civil Code and the Director as Agent of the Company«Because of the complex legal framework applicable to a director's acting as agent of a company, Section 181 of the German Civil Code, pertaining to self-dealing, causes particular difficulties. The author analyzes the arising legal questions and develops practice-oriented solutions. Additionally, the author illustrates deficiencies of the provision as well as consequences for the legal profession and identifies a possible approach for reform.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 11 | ||
| 1. Kapitel: Einleitung | 19 | ||
| § 1 Einführung in die Problemstellung | 19 | ||
| § 2 Gegenstand und Ziel der Untersuchung | 21 | ||
| § 3 Gang der Untersuchung | 22 | ||
| 2. Kapitel: Neubetrachtung des § 181 BGB bei der organschaftlichen Vertretung | 23 | ||
| § 1 Zweck der Vorschrift | 23 | ||
| I. Schutz des Vertretenen | 23 | ||
| II. Schutz der Rechtssicherheit | 25 | ||
| 1. Das Meinungsspektrum in Judikatur und Schrifttum | 25 | ||
| 2. Kritische Würdigung der Argumentation | 27 | ||
| a) Das Argument der Entstehungsgeschichte | 28 | ||
| b) Das Argument der Formalisierung | 30 | ||
| c) Das Argument der hypothetischen Alternativregelung | 32 | ||
| d) Zwischenergebnis | 33 | ||
| III. Gläubigerschutz | 34 | ||
| 1. Das Meinungsspektrum in Judikatur und Schrifttum | 34 | ||
| 2. Kritische Würdigung der Argumentation | 36 | ||
| IV. Zwischenfazit | 39 | ||
| § 2 Anwendungsbereich im Gesellschaftsrecht | 40 | ||
| I. Persönlicher Anwendungsbereich | 40 | ||
| II. Gegenständlicher Anwendungsbereich | 41 | ||
| III. Sondervorschriften | 42 | ||
| 1. § 112 AktG | 42 | ||
| a) Anwendungsbereich | 43 | ||
| aa) Wirtschaftliche Identität zwischen Vorstandsmitglied und Drittem | 44 | ||
| bb) Amtierende, künftige und ausgeschiedene Vorstandsmitglieder sowie nahestehende Personen | 46 | ||
| b) Rechtsfolge | 47 | ||
| aa) Nichtigkeit nach § 134 BGB | 47 | ||
| bb) Schwebende Unwirksamkeit nach § 177 ff. BGB | 48 | ||
| 2. § 89 Abs. 1 AktG | 49 | ||
| a) Bedeutung der Vorschrift neben § 112 AktG | 50 | ||
| b) Anwendungsbereich | 51 | ||
| c) Rechtsfolge | 51 | ||
| 3. § 43a GmbHG | 52 | ||
| § 3 Tatbestand und Rechtsfolgen | 54 | ||
| I. Tatbestand | 54 | ||
| 1. Grundfall | 54 | ||
| a) Selbstkontrahieren und Mehrvertretung | 54 | ||
| b) Ausnahmen | 55 | ||
| c) Erkennbarkeit | 57 | ||
| 2. Einschränkungen und Erweiterungen des Tatbestands | 59 | ||
| a) Einschränkungen des Tatbestands | 60 | ||
| aa) Lediglich rechtlich vorteilhafte Geschäfte | 60 | ||
| bb) Einpersonen-GmbH | 61 | ||
| cc) Determinierter Geschäftsinhalt aufgrund Vollmacht oder Weisung im Innenverhältnis | 62 | ||
| b) Erweiterungen des Tatbestands | 63 | ||
| aa) Einschaltung eines Untervertreters | 63 | ||
| bb) Ermächtigung bei Gesamtvertretung | 65 | ||
| (1) Analoge Anwendung des § 181 BGB | 66 | ||
| (2) Keine analoge Anwendung des § 181 BGB | 66 | ||
| (3) Sonderfall: Einpersonen-Gesellschaft | 68 | ||
| c) Zwischenfazit | 68 | ||
| II. Rechtsfolge: Schwebende Unwirksamkeit | 69 | ||
| III. Beweislast | 71 | ||
| § 4 Zentrale Problembereiche bei der organschaftlichen Vertretung und deren Auswirkungen | 71 | ||
| I. Anwendbarkeit der Norm | 72 | ||
| 1. Wirtschaftliche Identität | 72 | ||
| a) Möglichkeit einer analogen Anwendung des § 181 BGB | 72 | ||
| b) Auswirkungen auf die Wirksamkeit des Rechtsgeschäfts | 74 | ||
| 2. Vollmachtloser Vertreter | 75 | ||
| a) Einseitig vollmachtlose Vertretung | 75 | ||
| aa) Der falsus procurator als Vertreter im Sinne der Vorschrift | 76 | ||
| bb) Möglichkeit einer teleologischen Reduktion | 78 | ||
| (1) Keine Gefahr für die Vermögensinteressen der Vertretenen | 78 | ||
| (2) Kein abstrakt-genereller Ausschluss eines Interessenkonflikts | 79 | ||
| (3) Teleologische Reduktion nur bei Offenlegung der fehlenden Vertretungsmacht | 80 | ||
| (4) Stellungnahme | 81 | ||
| b) Allseitig vollmachtlose Vertretung | 83 | ||
| c) Auswirkungen der Problematik | 84 | ||
| 3. Anwendbarkeit bei der Mehrvertretung im Konzern | 85 | ||
| a) Anwendbarkeit in Vertragskonzern und faktischem Aktienkonzern | 86 | ||
| aa) Verdrängung durch die §§ 291 ff. AktG oder teleologische Reduktion | 86 | ||
| bb) Stellungnahme | 88 | ||
| (1) Vertragskonzern | 88 | ||
| (2) Faktischer Aktienkonzern | 91 | ||
| b) Anwendbarkeit im faktischen GmbH-Konzern | 92 | ||
| aa) Teleologische Reduktion des § 181 Var. 2 BGB | 93 | ||
| bb) Stellungnahme | 95 | ||
| (1) Vorliegen der Voraussetzungen einer teleologischen Reduktion | 95 | ||
| (2) Anwendbarkeit des § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG | 96 | ||
| (3) Fazit | 98 | ||
| c) Ursachen und Auswirkungen der Problematik | 99 | ||
| 4. Einpersonen-GmbH | 100 | ||
| a) Abschluss durch den Alleingesellschafter | 100 | ||
| b) Abschluss durch einen Fremdgeschäftsführer | 102 | ||
| c) Ursache und Auswirkungen der Problematik | 104 | ||
| II. Wirksamkeit der Befreiung | 105 | ||
| 1. Erfordernis einer Satzungsgrundlage | 105 | ||
| a) Mehrpersonen-GmbH | 106 | ||
| aa) Satzungserfordernis bei genereller Befreiung | 106 | ||
| bb) Kein Satzungserfordernis bei genereller Befreiung | 107 | ||
| b) Einpersonen-GmbH | 109 | ||
| aa) Satzungserfordernis bei Beifreiung im Einzelfall | 109 | ||
| bb) Kein Satzungserfordernis bei Befreiung in der Einpersonen-GmbH | 111 | ||
| c) Stellungnahme und Auswirkungen der Problematik | 112 | ||
| aa) Möglichkeiten des Wirksamwerdens von Rechtsgeschäften | 113 | ||
| bb) Befreiung des Fremdgeschäftsführers in der Einpersonen-GmbH | 115 | ||
| cc) Schwierigkeiten beim Erkennen der notwendigen Befreiungsmaßnahmen | 115 | ||
| dd) Sonderfall: Anstellungsvertrag | 117 | ||
| 2. Eintragungspflicht im Handelsregister | 117 | ||
| a) Das Meinungsspektrum in Judikatur und Schrifttum | 118 | ||
| b) Stellungnahme | 120 | ||
| aa) Genetische Auslegung | 120 | ||
| bb) Teleologische Auslegung | 122 | ||
| cc) Fazit: Eintragungsfähigkeit, aber keine Eintragungspflicht | 124 | ||
| c) Folgefragen der Problematik | 125 | ||
| aa) Anforderungen an die Eintragung | 126 | ||
| bb) Wirkung der Eintragung | 127 | ||
| (1) Befreiung durch Satzungsänderung | 128 | ||
| (2) Befreiung unmittelbar durch die Satzung | 128 | ||
| (3) Befreiung durch Beschluss aufgrund einer Öffnungsklausel | 128 | ||
| (4) Zusammenfassende Einordnung | 129 | ||
| cc) Anwendbarkeit des § 15 HGB | 130 | ||
| dd) Zwischenfazit | 132 | ||
| 3. Fortgeltung | 132 | ||
| a) Umwandlung in eine Einpersonen-Gesellschaft | 132 | ||
| b) Liquidation der Gesellschaft | 134 | ||
| aa) Fortgeltung der Befreiung der Geschäftsführer im Liquidationsstadium | 135 | ||
| bb) Geltung der Befreiungsermächtigung auch für Liquidatoren | 137 | ||
| cc) Auswirkungen der Problematik | 138 | ||
| 4. Doppelstöckige Vertretungsverhältnisse | 140 | ||
| a) Das Meinungsspektrum in Judikatur und Schrifttum | 141 | ||
| b) Kritische Würdigung der Ansätze | 143 | ||
| c) Ursache und Auswirkungen der Problematik | 147 | ||
| III. Wirksamkeit der Genehmigung | 148 | ||
| 1. Genehmigung durch den selbst nicht befreiten Geschäftsführer | 149 | ||
| 2. Auswirkungen der Problematik | 150 | ||
| IV. GmbH & Co. KG | 151 | ||
| 1. Die rechtliche Ausgangssituation in der GmbH & Co. KG | 151 | ||
| 2. Wirksamkeit von Rechtsgeschäften zwischen den beteiligten Rechtssubjekten | 152 | ||
| a) Rechtsgeschäfte zwischen Geschäftsführer und GmbH | 153 | ||
| b) Rechtsgeschäfte zwischen Geschäftsführer und KG | 153 | ||
| aa) Rechtslage in der mehrgliedrigen GmbH & Co. KG | 154 | ||
| bb) Sonderfall: Einpersonen-GmbH & Co. KG | 157 | ||
| (1) Ausschluss der teleologischen Reduktion durch § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG | 157 | ||
| (2) Zwischenergebnis | 159 | ||
| c) Rechtsgeschäfte zwischen Komplementär-GmbH und KG | 160 | ||
| aa) Verhältnis des Geschäftsführers zu GmbH und KG | 160 | ||
| bb) Verhältnis der GmbH zur KG | 161 | ||
| (1) Unanwendbarkeit des § 181 BGB zwischen KG und GmbH | 162 | ||
| (2) Anforderungen an eine teleologische Reduktion im Verhältnis zwischen KG und GmbH | 162 | ||
| (a) Ausschluss eines Interessenkonflikts auf Ebene der GmbH | 162 | ||
| (b) Umgehung des § 181 BGB | 164 | ||
| (3) Ergebnis | 164 | ||
| d) Rechtsgeschäfte zwischen zwei GmbH & Co. KG | 165 | ||
| aa) Verschiedene Komplementärinnen mit demselben Geschäftsführer | 165 | ||
| bb) Identische Komplementärin | 166 | ||
| e) Anforderungen an die Gestattung | 166 | ||
| aa) Befreiung des Geschäftsführers durch die Komplementär-GmbH | 167 | ||
| bb) Befreiung der Komplementär-GmbH und des Geschäftsführers durch die KG | 167 | ||
| (1) Befreiung durch einen anderen Geschäftsführer der GmbH | 167 | ||
| (2) Befreiung durch die Gesellschafter der GmbH | 168 | ||
| (3) Befreiung durch Vertragsdurchbrechung im Einzelfall | 169 | ||
| cc) Pflicht zur Eintragung in das Handelsregister | 170 | ||
| 3. Auswirkungen der Problematik | 173 | ||
| V. Beteiligung ausländischer Gesellschaften | 174 | ||
| 1. Anwendbarkeit des § 181 BGB | 174 | ||
| a) Rechtsgeschäftliche Vertretungsmacht | 175 | ||
| aa) Das Geschäftsstatut | 175 | ||
| bb) Das Vollmachtsstatut | 175 | ||
| cc) Reichweite des Vollmachtsstatuts | 177 | ||
| dd) Folgen für die Vornahme von Insichgeschäften | 177 | ||
| b) Organschaftliche Vertretung | 178 | ||
| aa) Das Gesellschaftsstatut | 178 | ||
| bb) Reichweite des Gesellschaftsstatuts | 179 | ||
| cc) Folgen für die Vornahme von Insichgeschäften | 179 | ||
| dd) Rechtsvergleichender Rundblick in europäische Rechtsordnungen | 180 | ||
| (1) Rechtsordnungen mit vergleichbarer Regelung – insbesondere Italien | 180 | ||
| (2) Österreich | 183 | ||
| (3) Schweiz | 184 | ||
| (4) Frankreich | 186 | ||
| (5) Vereinigtes Königreich | 189 | ||
| (a) Vertretung der britischen Kapitalgesellschaft | 190 | ||
| (b) Anfechtbarkeit von Rechtsgeschäften mit directors | 193 | ||
| (c) Generelle Regelung – Interessenkonflikt und self-dealing | 194 | ||
| (d) Spezialvorschriften | 197 | ||
| (e) Vergleich mit der deutschen Rechtslage | 198 | ||
| (6) Ergebnis des rechtsvergleichenden Rundblicks | 200 | ||
| 2. Eintragungsfähigkeit und -pflichtigkeit im Handelsregister | 200 | ||
| a) Geschäftsführendes Organ der ausländischen Gesellschaft | 201 | ||
| aa) Eintragungsfähigkeit zum Schutz des Rechtsverkehrs | 202 | ||
| bb) Keine Eintragungsfähigkeit | 202 | ||
| cc) Eintragungsfähigkeit einer Befreiung von entsprechenden Beschränkungen des ausländischen Rechts | 204 | ||
| b) Ständiger Vertreter der Zweigniederlassung | 205 | ||
| 3. Auswirkungen der Problematik | 206 | ||
| VI. Zwischenfazit: Defizite der Regelung des § 181 BGB | 207 | ||
| 1. Intransparenz | 208 | ||
| a) Anwendbarkeit und Behandlung des Tatbestands | 208 | ||
| b) Grundsätze der Handelsregistereintragung | 209 | ||
| c) Rechtsfolge: Unerkannt unwirksame Rechtsgeschäfte | 209 | ||
| 2. Reichweite der Vorschrift | 211 | ||
| a) Keine umfassende Regelung von relevanten Interessenkonflikten | 211 | ||
| b) Strenge Rechtsfolge unabhängig vom tatsächlichen Bestehen eines Interessenkonflikts | 212 | ||
| 3. Kapitel: Reformüberlegungen | 214 | ||
| § 1 Überlegungen de lege lata | 214 | ||
| I. Verlagerung von Entscheidungskompetenzen | 215 | ||
| II. Verbot bestimmter Rechtsgeschäfte | 215 | ||
| III. Grundsätze des Missbrauchs der Vertretungsmacht | 215 | ||
| 1. Anwendungsbereich und Voraussetzungen | 216 | ||
| a) Kollusion | 216 | ||
| b) Evidenz | 217 | ||
| 2. Rechtsfolgen eines Missbrauchs | 218 | ||
| 3. Insichgeschäfte als Missbrauch der Vertretungsmacht | 219 | ||
| a) Kollusives Insichgeschäft | 219 | ||
| b) Insichgeschäft unter Überschreitung der Vertretungsbefugnis | 219 | ||
| 4. Eignung als Beschränkung für Insichgeschäfte organschaftlicher Vertreter | 221 | ||
| IV. Organschaftliche Treuepflicht | 222 | ||
| 1. Treuepflicht bei Insichgeschäften | 224 | ||
| 2. Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen die Treuepflicht beim Insichgeschäft | 225 | ||
| 3. Eignung als Beschränkung für Insichgeschäfte organschaftlicher Vertreter | 226 | ||
| a) Organschaftliche Treuepflicht beim Selbstkontrahieren | 227 | ||
| b) Organschaftliche Treuepflicht bei der Mehrvertretung | 227 | ||
| V. Ausschluss des organschaftlichen Stimmrechts | 228 | ||
| 1. Ausschluss des organschaftlichen Stimmrechts bei Insichgeschäften | 229 | ||
| a) Geltung des Stimmverbots für Vertreter in der Gesellschafterversammlung | 230 | ||
| b) Übertragbarkeit des Stimmverbots auf Abstimmungen im Kollegialorgan | 231 | ||
| 2. Rechtsfolgen des Verstoßes gegen ein Stimmverbot bei Insichgeschäften | 232 | ||
| 3. Eignung als Beschränkung von Insichgeschäften organschaftlicher Vertreter | 232 | ||
| VI. Zwischenfazit | 233 | ||
| § 2 Überlegungen de lege ferenda | 233 | ||
| I. Abschaffung von § 181 BGB und § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG | 234 | ||
| 1. Unanwendbarkeit von § 181 BGB bei der organschaftlichen Vertretung | 234 | ||
| 2. Abschaffung von § 35 Abs. 3 S. 1 GmbHG | 235 | ||
| II. Verbot bestimmter Rechtsgeschäfte | 235 | ||
| III. Verlagerung von Entscheidungskompetenzen | 236 | ||
| IV. Abschwächung der Rechtsfolge von Unwirksamkeit zu Anfechtbarkeit | 237 | ||
| 1. Allgemeine Vorteile der Anfechtungslösung | 238 | ||
| 2. Vorteile der Anfechtungslösung für die erörterten Problembereiche | 240 | ||
| a) Anwendbarkeit der Norm | 240 | ||
| b) Wirksamkeit von Befreiung und Genehmigung | 240 | ||
| c) § 181 BGB in der GmbH & Co. KG | 241 | ||
| d) Beteiligung ausländischer Gesellschaften | 241 | ||
| e) Abmilderung der Defizite von § 181 BGB | 242 | ||
| 3. Nahtlose Einfügung in die Regelungssystematik des Zivilrechts | 242 | ||
| a) Anordnung der schwebenden Unwirksamkeit im Recht der Willenserklärungen | 243 | ||
| b) Einfügung in die Systematik der Anfechtungsrechte | 243 | ||
| V. Ergebnis der Überlegungen de lege ferenda | 244 | ||
| 4. Kapitel: Zusammenfassung | 245 | ||
| Literaturverzeichnis | 252 | ||
| Stichwortverzeichnis | 266 |