Private Equity (LBO) vor und nach Inkrafttreten des KAGB

Niklas Ulrich

doi:10.3790/978-3-428-55379-2

Private Equity (LBO) vor und nach Inkrafttreten des KAGB

Preview Login to order (PDF)

BOOK

Cite BOOK

Style

Ulrich, N. (2018). Private Equity (LBO) vor und nach Inkrafttreten des KAGB. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55379-2

Format

BIBTEX

ENDNOTE

RIS

Download

Private Equity (LBO) vor und nach Inkrafttreten des KAGB

Ulrich, Niklas

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 119

(2018)

Preview Login to order (PDF)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55379-2
978-3-428-15379-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55379-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 669
Collections: RECHT 2018
D&H 2018
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 226.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 149.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Niklas Ulrich studierte Rechtswissenschaften an der Georg-August-Universität Göttingen. Nach dem 1. Staatsexamen in 2013 arbeitete er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl von Prof. Dr. Spindler in Göttingen und begann dort seine Dissertation. Von 2015 bis 2017 war er wissenschaftlicher Mitarbeiter in der Kanzlei Willkie Farr & Gallagher in Frankfurt am Main. Nach Abschluss der Dissertation begann er 2017 als wissenschaftlicher Mitarbeiter in der Kanzlei Pöllath + Partners in Frankfurt am Main. Seit 2017 absolviert er zudem sein Rechtsreferendariat im Bezirk des OLG Frankfurt am Main.

Abstract

Licht in die Dunkelheit des Grauen Kapitalmarkts, zu dem bislang auch das Segment Private Equity zählte, soll die Richtlinie für Manager alternativer Investmentfonds (AIFM-RL) aus dem Jahr 2011 nebst Umsetzung im Kapitalanlagegesetzbuch (KAGB) im Jahr 2013 bringen. Die Schwerpunkte bei der Regulierungsdiskussion in Ansehung von Private Equity drehen sich seither insbesondere um Fragen zu Auswirkungen auf bekannte Fondsstrukturen, zur Verwahrstellenrolle, zu Verhaltenspflichten, zu Interessenkonflikten, zum Risikomanagement, zur Vergütungspolitik und zur Portfoliobewertung. Sogar der Heuschreckenvergleich fand im Europäischen Parlament Widerhall und resultierte in besonderen Vorschriften für Fondsverwalter im Bereich Private Equity. Diese Vorschriften führen zu neuen Regeln vornehmlich für den fremdfinanzierten Unternehmenserwerb (Leveraged Buy Out, kurz: LBO) als eine Spielart des Segments Private Equity. Ziel der Arbeit ist es, das neue und auf unterschiedlichen Motivationen fußende Regulierungsniveau für den Bereich LBO zu erschließen.»Private Equity (LBO) before and after the German Investment Code«

The AIFM Directive of 2011 harmonized the regulation of managers of alternative investment funds. The German Investment Code of 2013 (KAGB) represents the heart of the transposition in Germany. This paradigm shift also affects the segment private equity (such as leveraged buyout funds). The objective of this doctoral thesis is to capture the new regulation level which stems from an »one-size-fits-all« approach for all asset classes and special provisions designed for the private equity sector.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	22
1. Teil: Einleitung	29
A. Problemstellung	29
B. Gang der Untersuchung	32
C. Untersuchungsgegenstand	33
2. Teil: Geschäftsmodell von Leveraged Buy Out-Fonds	35
A. Begriff des Private Equity-Fonds	35
I. Venture Capital	36
II. Leveraged Buy Out	37
1. Eingriff in den unternehmerischen Verantwortungsbereich	38
2. Investorenkreis und Co-Investments	40
3. Haltedauer und Laufzeit	40
B. Akquisition durch Leveraged Buy Out-Fonds	41
I. Akquisitionsstruktur und Einsatz von Fremdkapital	42
II. Leverage-Effekt und finanzwirtschaftliche Annahmen	44
III. Struktureller Nachrang der Fremdkapitalgeber	45
IV. Maßnahmen als Reaktion auf den strukturellen Nachrang	45
1. Bestellung von Upstream Security	46
2. Debt Push Down	47
a) Steuerrechtlicher Rahmen (Zinsschranke)	48
b) Gestaltungsmaßnahmen	49
V. Betätigung nach Anteilserwerb	51
1. „Buy it, strip it, then flip it“ als Kritik am Geschäftsmodell	51
2. Restriktionen	52
a) Marktbasierter Schutz	52
b) Gesetzliche Gläubigerschutzinstrumente	54
3. Value Creation	59
a) Agenda zur Wertsteigerung	59
b) Managementqualität und Beteiligungsprogramme	60
c) Rechtliche Handlungsvoraussetzungen	61
VI. Exit-Strategien (Desinvestition)	61
3. Teil: Finanzmarktregulierung und Private Equity	63
A. Fondsverwalter als Regulierungsadressaten	65
B. Eindämmung systemischer Risiken	67
C. Investorenschutz	72
D. Leveraged Buyout und Bestandsschutz von Zielgesellschaften	74
I. Leverage-Beschränkung als doppelte Risikobewältigung?	74
II. Das Verbot des Asset Stripping als Brückenfunktion	78
1. Zielrichtung im Rahmen der europäischen Reformbestrebungen	79
2. Regelungszweck im Gefüge der AIFM-RL	81
E. Resümee	84
4. Teil: Leveraged Buy Out-Fonds im Anwendungsbereich des KAGB	86
A. Leveraged Buy Out-Fonds als AIFs	87
I. Operativ tätige Unternehmen außerhalb des Finanzsektors?	89
II. Lösungsansätze	94
1. Finanzsektor als Playing Field?	94
2. Regulierungsrechtlich relevante Projektentwicklung	95
a) Bereichsausnahme für Holdinggesellschaften	96
b) Regulierungsrechtlich relevante Beteiligungsförderung durch AIFs	99
c) Geschäftsstrategie als Anlagestrategie mit aktiven Elementen	100
3. Keine Plattform für Umgehungsmöglichkeiten	101
B. Leveraged Buy Out-Fonds als Spezial-AIFs	102
C. Leveraged Buy Out-Fonds als geschlossene AIFs	104
I. Begriff des geschlossenen AIF	107
1. Historie	107
2. Legaldefinition und Rückschlüsse	109
3. Abweichende Definition für Teilbereiche?	111
II. Leveraged Buy Out-Fonds und der Produktzugang	113
1. Idealtypik	113
2. Der Zugang zu Leveraged Buy Out-Fonds nach der Konzeption des KAGB	115
a) LBO im Rahmen eines geschlossenen AIF	116
b) Produktzugang im Rahmen offener AIFs nach KAGB a.F.	117
c) Marktöffnung für offene Spezial-AIFs durch das FinMarktAnpG	118
d) Wertungswiderspruch im Rahmen von § 282 Abs. 3 KAGB	119
3. Exkurs: Private Equity (LBO) im Rahmen von ELTIFs und EuSEFs	121
a) Private Equity (LBO) im Rahmen von ELTIFs	121
aa) Rückgaberechte	123
bb) Hindernisse und Chancen der Produktregulierung	124
b) Private Equity (LBO) im Rahmen von EuSEFs	125
aa) Rückgaberechte	127
bb) Hindernisse der Produktregulierung	127
D. Leveraged Buy Out-Fonds als extern verwaltete Spezial-AIFs	129
E. Resümee	137
5. Teil: Strukturierung von Leveraged Buy Out-Fonds	140
A. Strukturierung von Leveraged Buy Out-Fonds vor Inkrafttreten des KAGB	140
I. Erscheinungsformen der Fondsstrukturierungen	141
1. Erscheinungsform: Option A	142
2. Erscheinungsform: Option B	144
3. Erscheinungsform: Option C	145
4. Erscheinungsform: Option D	146
II. Beweggründe	147
1. Gesellschaftsrechtliche Erwägungen	147
2. Steuerrechtliche Erwägungen	149
a) Status als Vermögensverwaltung	149
aa) Gewerbliche Abfärbung und Prägung	150
bb) Abgrenzung von Vermögensverwaltung zu gewerblicher Tätigkeit	151
b) Besteuerung des Carried Interest nach §§ 3 Nr. 40a, 18 Abs. 1 Nr. 4 EStG	153
aa) Vermögensverwaltende Gesellschaft	155
bb) Beteiligter	156
B. Strukturierung von Leveraged Buy Out-Fonds nach Inkrafttreten des KAGB	159
I. Leveraged Buy Out-Fonds unter dem Rechtsformzwang des KAGB	159
1. Geschlossene AIF-Vehikel	160
2. Rechtsfolgen bei Missachtung des Rechtsformzwangs	161
a) Aufsichtsrechtlich	161
b) Strafrechtlich	162
c) Gesellschaftsrechtlich	163
II. Gesellschaftsrechtliche Erwägungen	165
1. Maßgeblichkeit der Beweggründe vor Inkrafttreten des KAGB	166
2. Konvergenz des KAGB-Gesellschaftsrechts beider geschlossener Fondsvehikel	167
a) Modifikationen am Gesellschaftsrecht	167
aa) Organverfassung und Leitungsgrundsätze	168
(1) Geschäftsführung	168
(a) (Doppel-)‌Besetzung der Geschäftsführung (auch durch juristische Personen?)	168
(b) Leitungsgrundsätze und Qualifikationsanforderungen	169
(c) Geschäftsführungs- und Vertretungsbefugnis	170
(2) Aufsichtsorgan	172
(a) Aufsichtsrat in der InvAG mfK.	172
(b) Beirat einer intern verwalteten geschlossenen Publikums-InvKG	174
bb) Satzung/Gesellschaftsvertrag	175
cc) Ladungen zur Haupt-/Gesellschafterversammlung	176
dd) Fehlende reguläre Austrittsmöglichkeit	177
ee) Haftungsverfassung	177
(1) Innenverhältnis	178
(2) Außenverhältnis	178
(a) Haftung vor Eintragung der gInvKG bzw. des Kommanditisten	179
(b) Wiederaufleben der Haftung durch Rückzahlung der Einlage	179
(c) Haftung bei und nach Ausscheiden des Kommanditisten	181
b) Ergänzung des KAGB-Gesellschaftsrechts	183
aa) Unterschreitung der regulatorischen Mindestmittel bei intern verwalteten geschlossenen AIFs	183
bb) Fehlende Auflösungsmöglichkeit einzelner Anleger	183
cc) Kündigung des Verwaltungsrechts und Abwicklung	184
c) Gegenüberstellung mit offenen Fondsvehikeln	186
aa) Mitgliedschaftliche Verwaltungsrechte der Anleger	186
bb) Bildung von Teilgesellschaftsvermögen	187
III. Das Steuerrecht als Strukturierungsmaxime	188
1. Rechtsformwahl	188
a) Leveraged Buy Out und die gInvKG als vermögensverwaltende Gesellschaft	188
b) Die InvAG mfK. als steuerlich intransparentes Fondsvehikel	191
c) Ausblick: Einfluss der Investmentsteuerreform 2018	191
aa) Anwendungsbereich des InvStG 2018	191
bb) Relevanz für das Segment Private Equity	193
2. Gewerbliche Entprägung einer extern verwalteten gInvKG	194
IV. Auswirkungen des Prinzips der Einzelzuständigkeit einer KVG	195
1. Umfang der Portfolioverwaltung	197
2. Änderungsbedarf bei den Erscheinungsformen A und B	201
3. Änderungsbedarf bei den Erscheinungsformen C und D	203
4. Vereinheitlichte Strukturierung im Fall extern verwalteter Spezial-AIFs	204
V. Abschied vom Carry-Vehikel?	206
1. Kompetenzeinschnitte bei extern verwalteten AIFs und der Vergütungscharakter des Carried Interest	206
2. Formell Bezugsberechtigter des Carried Interest	208
a) AIFM-RL und ESMA-Guidelines	209
b) KAGB	212
c) BaFin-Verwaltungspraxis	212
d) Sonderfall: Anwendungsbereich der De-minimis-Regelungen	214
3. Regulierungskonformität eines Carry-Vehikels	215
a) Auslegung in Bezug auf externe AIFMs	215
aa) Vermeidung einer Umgehung der Vergütungsregulierung	215
bb) Implikationen aus der Legaldefinition	217
b) Besonderheiten bei intern verwalteten AIFs	219
c) Schlussfolgerungen	219
4. Der Vergütungscharakter des Carried Interest im Lichte von § 18 Abs. 1 Nr. 4 EStG	220
a) Steuerbegünstigung des CI bei intern verwalteten gInvKGs	220
b) Steuerbegünstigung des CI bei extern verwalteten gInvKGs?	221
aa) Verwaltung des AIF als zulässiger Gesellschafterbeitrag?	222
bb) Entbehrlichkeit der gesellschaftsrechtlichen Veranlassung der Zweckförderung	222
5. Vereinbarung über den Carried Interest bei Einsatz einer Carry-KG	223
6. Alternativszenario: Kompatibilität der KVG als Carry-Vehikel	224
a) Steuerbegünstigung des CI bei internen KVGs	224
b) Steuerbegünstigung des CI bei externen KVGs	224
aa) Regulierungsrechtlich	225
bb) Gesellschaftsrechtlich	226
cc) Steuerrechtlich	227
(1) Externe KVG in der Rechtsform einer GmbH & Co. KG	227
(2) Externe KVG in der Rechtsform einer AG oder GmbH	228
VI. Regulierungskonformität der Carry-KG im Übrigen	229
1. Carry-Vehikel als AIF?	229
2. Co-Investment-Vehikel als AIF?	232
3. Qualifikation der Carry-KG als semiprofessioneller Anleger und Strukturierungsfragen	232
4. Exkurs: Co-Investment-Vehikel der Investoren als AIF?	234
C. Resümee	234
6. Teil: Regulierung des Leveraged Buyout-Sektors	243
A. Bisheriger Regulierungsrahmen und Reformvorschläge	243
I. Bisheriger Regulierungsrahmen	244
1. Fondsregulierung im Grauen Kapitalmarkt?	244
a) Vom KAGG a.F. zum InvG a.F.	244
b) Regulierung im Kontext der MiFID I und FRUG: KWG und WpHG	246
aa) LBO und die Investition in Finanzinstrumente	247
bb) Finanzkommissionsgeschäft?	250
(1) Rechtsanwendungspraxis der BaFin	250
(2) Anwendung auf LBO-Fonds	251
cc) Erlaubnispflicht aufgrund vermögensverwaltender Tätigkeit?	254
(1) Investmentgeschäft?	254
(2) Finanzportfolioverwaltung?	255
(3) Anlageverwaltung?	256
(4) Eigenhandel und Eigengeschäft?	257
(a) Anwendungsbereich des Eigengeschäfts und des Eigenhandels	257
(b) Anwendung auf LBO-Fonds	258
2. Managerregulierung im Grauen Kapitalmarkt?	259
3. Regulierung des Vertriebs und der Emission	261
a) Prospektpflicht	261
b) Beteiligungen an geschlossenen Fonds als Wertpapiere i.S. der MiFID I?	262
aa) Regulierungsrechtliche Konsequenzen	262
bb) Keine Vergleichbarkeit mit Aktien	263
c) Gesetz zur Novellierung des Finanzanlagenvermittler- und Vermögensanlagenrechts	265
aa) Einführung des VermAnlG	265
bb) Vermögensanlagen als Finanzinstrumente nach KWG und WpHG	265
cc) Ausnahmebestimmungen	266
dd) Finanzanlagenvermittler und § 34f GewO	267
II. Reformbedarf aus nationaler Perspektive	268
1. Aufdeckung regulatorischer Missstände	268
2. Konkrete Reformvorschläge	269
III. Resümee	271
B. Neuer Regulierungsrahmen für Verwalter von Leveraged Buyout-Fonds	273
I. Grundlagen des neuen regulatorischen Playing Field	274
1. Ablösung des alten regulatorischen Rechtsrahmens	274
a) Irrelevanz der KWG-Tatbestände bei eigener KAGB-Lizenz	274
b) Unnötige Doppelregulierung des Vertriebs vor Inkrafttreten des KAGB	275
aa) Änderungen am VermAnlG und Rechtslage nach dem KAGB	275
bb) Modifizierung des Begriffs „Finanzinstrument“ im KWG und WpHG	280
cc) Schlussfolgerung	280
2. Neues Normengefüge und Grundlagenfragen	281
a) Räumlicher Geltungsbereich des KAGB	281
b) Reichweite der AIFM-VO	284
c) Eingriffe in die Privatautonomie und Disposivität im Bereich der Spezial-AIFs	285
d) LBO und der Proportionalitätsgrundsatz	288
e) HoldCos und AcquiCos im Regulierungsgefüge des KAGB	289
aa) HoldCos als AIFs: Einfluss von Co-Investments und Managementbeteiligungen?	290
bb) Zweckgesellschaften und der Look Through-Ansatz	295
f) Rechtsnatur und Implikationen für das Zivilrecht	296
aa) Rechtslage zu §§ 31ff. WpHG a.F.	296
bb) Transfer auf den Bereich des Investmentrechts?	298
cc) Rechtsnatur von Art. 16ff. AIFM-VO	304
dd) Administrative und organisatorische Vorgaben	304
3. Resümee	305
II. Assetklassenübergreifende Verwalter- und Produktregulierung	307
1. Rechtsfolgensystem	308
a) Öffentlich-rechtliche Konsequenzen	308
b) Zivilrechtes Haftungsregime	310
2. Zulassung nach § 20 KAGB und Auslagerung nach § 36 KAGB	316
a) Erlaubnispflichtigkeit bei Erbringung der Anlageverwaltungsfunktionen	316
b) Anforderungen an die Erlaubniserteilung	316
c) Kollektive Vermögensverwaltung und Auslagerung nach § 36 KAGB	319
d) Ausnahmen von der Erlaubnispflicht	322
aa) Berechnung der Schwellenwerte im Bereich Private Equity	324
(1) Zugangs- und Folgebewertung nach HGB	325
(2) Regelungssystematik für KVGs nach § 2 Abs. 4 und Abs. 4a KAGB	327
(3) Regelungssystematik für KVGs nach § 2 Abs. 5 KAGB	328
bb) Kleine Spezial-AIFMs nach § 2 Abs. 4 KAGB	328
cc) Interne Mini-Publikums-AIFMs nach § 2 Abs. 4a KAGB	330
dd) Kleine Publikums-AIFMs nach § 2 Abs. 5 KAGB	330
3. Verhaltenspflichten nach § 26 KAGB	331
a) Leitprinzipien	331
aa) Aufgabenwahrnehmung unabhängig von Verwahrstelle	331
(1) Verwahrstellen im Bereich Private Equity	331
(2) Aufgabenwahrnehmung unabhängig von Verwahrstelle	335
bb) Handeln im ausschließlichen und besten Interesse der Anleger	336
(1) Best Execution Standards?	337
(2) Marktgerechtigkeitskriterium	339
(3) Anreize durch Leistungsentgelte nach Art. 24 AIFM-VO	343
(a) Monitoring Fees	345
(b) Transaction Fees	348
(4) Grenzen der Handlungsmaxime	349
b) Aufgabenwahrnehmung mit der gebotenen Sorgfalt und Sachkenntnis	350
c) Pflicht zur fairen Behandlung aller Anleger	351
d) Abgleich mit bisherigem Branchenstandard in Deutschland	354
4. Umgang mit Interessenkonflikten nach § 27 KAGB	355
a) Überblick	355
aa) Identifikation von Interessenkonflikten	356
(1) Personelle Beziehungen	356
(2) Arten von (potenziellen?) Interessenkonflikten	356
bb) Organisatorische und administrative Vorkehrungen	358
cc) Trennungs- und Unabhängigkeitsprinzip	360
dd) Umgang mit unvermeidbaren Interessenkonflikten	361
b) Anwendung auf Verwalter von LBO-Fonds	362
aa) Bisheriges Interessenkonfliktmanagement	362
bb) Interessenkonfliktmanagement im Kontext von Vertragsverhandlungen	363
cc) Kategorisierung und Konfliktmanagement anhand eines Phasenmodells	364
(1) Fundraising Stage	364
(2) Investment Stage	365
(3) Management Stage	366
(4) Exit Stage	368
5. Geschäftsorganisation nach § 28 KAGB	369
a) Compliance-Funktion	371
aa) Aufgabenbereich	372
bb) Ausgestaltung der Compliance-Funktion	373
(1) Permanent	373
(2) Wirksam	374
(3) Unabhängig	374
b) Interne Revision	376
c) Personelle Ressourcen und Auswirkungen organisatorischer Anforderungen	377
6. Einrichtung eines Risikomanagementsystems nach §§ 28 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2, 29 KAGB	379
a) Überblick über das Risikomanagementsystem	379
aa) Rechtsquellen und Verwaltungspraxis	380
(1) Erlaubnispflichtiger Bereich	380
(2) Registrierungspflichtiger Bereich	380
bb) Bestandteile des Risikomanagementsystems	382
cc) Aufgabenbereich und Ausgestaltung der Risikocontrolling-Funktion	383
b) Relevanz eines Liquiditätsmanagements nach § 30 KAGB?	386
c) Anwendung der Anforderungen an das Risikomanagement auf den Bereich LBO	387
aa) Bisheriges Risikocontrolling durch Private Equity-Gesellschaften	388
(1) Aufgabenbereiche	389
(a) Investment Stage	389
(b) Management Stage	389
(c) Exit Stage	392
(2) Trägerschaft	392
bb) Erforderlichkeit der Einrichtung einer unabhängigen Risikocontrolling-Funktion	393
cc) Due Diligence als Schnittstelle zwischen Portfolio- und Risikomanagement	396
(1) Pflicht zur Durchführung einer Due Diligence	396
(2) Zuständigkeit für die Durchführung einer Due Diligence	398
(3) Sorgfaltsanforderungen im Segment LBO	400
(a) Rechtslage vor Geltung des KAGB und der AIFM-VO	400
(b) Rechtslage mit Geltung des KAGB und der AIFM-VO	402
(4) Modifiziertes Haftungsregime	403
(a) Rechtslage vor Geltung des KAGB und der AIFM-VO	403
(b) Rechtslage mit Geltung des KAGB und der AIFM-VO	405
dd) Doppelstufigkeit der Risikomanagementsysteme	406
ee) Risikomanagementprozess	408
(1) Erfassung	408
(a) Beteiligungsspezifische Risiken im Bereich LBO	409
(b) Sonstige Risiken i.S. des Art. 40 Abs. 2 AIFM-VO	411
(2) Messung	412
(a) Orientierung am bankenrechtlichen Vorsichtsprinzip	414
(b) Eintrittswahrscheinlichkeit von Risiken	416
(3) Steuerung	417
(4) Überwachung	418
(5) Schlussfolgerung	419
ff) Standardisierter Risikomanagementprozess durch Kontrollmechanismen?	420
7. Vergütungssysteme und Kostenregelungen	420
a) Vorgaben für Vergütungsstrukturen	422
aa) § 37 KAGB	422
bb) Anhang II AIFM-RL und ESMA Leitlinien	423
cc) Empfehlung der Kommission 2009/384/EG	427
b) Vorgaben für Kostenregelungen	427
aa) Verhaltenspflicht und inhaltlicher Kontrollmaßstab	428
bb) Berücksichtigung des Werts des Investmentvermögens	430
cc) Verhältnis zu Art. 17 Abs. 2 AIFM-VO	432
dd) Verwalter von geschlossenen Publikums-AIFs	434
(1) Laufende Vergütungen	435
(2) Transaktionsgebühren	436
(3) Erfolgsabhängige Vergütungen	437
ee) Anwendung auf Verwalter von Spezial-AIFs	439
c) Anwendung auf bisherige LBO-typische Vergütungsstrukturen	440
aa) Management Fee	440
bb) Carried Interest	443
cc) Cash Bonus	448
8. Portfoliobewertungskonzept nach KAGB, AIFM-VO und KARBV	449
a) Hintergrund	449
b) Rechtsquellen	451
aa) Erlaubnispflichtiger Bereich	451
bb) Registrierungspflichtiger Bereich	452
c) Überblick zum Bewertungsprozess	453
aa) Intransparente Terminologie in den Rechtsquellen	453
bb) Bewertungsrichtlinie	455
cc) Auswahl des Wertermittlungsverfahrens	457
dd) Anwendung des Wertermittlungsverfahrens	458
ee) Wertmaßstab und ergebnisbezogene Prüfung	459
ff) Konzept des Erstansatzes und der Folgebewertung	461
gg) Pre-akquisitorische Portfoliobewertung?	463
hh) Externe Bewerter	466
9. Leverage-Beschränkung nach §§ 263, 274 Satz 1 i.V.m. 215 KAGB	468
a) Allgemeine Aufnahmegrenzen	469
b) Keine Aufnahmegrenzen im Kontext der Akquisitionsfinanzierung und der Übergangsfinanzierung von Kapitalabrufen	470
c) Marktüblichkeitskriterium im Bereich der Spezial-AIFs?	471
10. Belastungs-Beschränkung nach §§ 263 Abs. 3 f., 275 KAGB	472
11. Gesellschafterdarlehen nach § 285 Abs. 2 und 3 KAGB	474
a) Hintergrund	474
b) Relevanz von Gesellschafterdarlehen im Bereich LBO	477
c) Einschränkungen für die Vergabe von Gesellschafterdarlehen	478
aa) § 285 Abs. 2 KAGB	479
bb) § 285 Abs. 3 KAGB	481
d) Ausblick: EU-einheitlicher Rechtsrahmen?	486
12. Investitionswege in Private Equity und Risikomischung	487
a) Direkt-Investment durch geschlossene Publikums-AIFs	487
b) Mittelbare Investitionskonzepte	489
aa) Dachfonds	489
bb) Feeder-Fonds	492
13. Resümee	493
III. Sonderbeteiligungsrecht nach §§ 287 bis 292 KAGB	504
1. Anwendungsbereich des Sonderbeteiligungsrechts, §§ 287, 288 KAGB	506
a) Geltungsbereich	506
aa) Begriff des nicht börsennotierten Unternehmens	507
(1) Börsennotierung	507
(2) Rechtsform	511
(3) Erfordernis operativer Tätigkeit?	517
bb) Auslagerung als zulässige Umgehung?	518
cc) Kontrollerwerb durch einzelnen AIF	518
dd) Acting in Concert im KAGB	519
(1) Kontrollerlangung aufgrund zielgebundenem Acting in Concert durch AIFs	520
(2) Zielgebundene Kontrollerlangung aufgrund Acting in Concert durch KVGs	524
ee) Kontrollerlangung	525
(1) Formaler Kontrollbegriff	526
(2) Berücksichtigung von Stimmrechten Dritter	527
(a) Zurechnung bei Akquisitionsvehikeln	528
(b) Zurechnung in Konzernstrukturen	531
(c) Zurechnung von Stimmrechten beauftragter Personen	533
b) Ausnahmen vom und Einschränkungen des Geltungsbereich‌(s)	534
2. Transparenz-‍, Offenlegungs- und Berichtspflichten nach §§ 289, 290, 291 KAGB	536
a) Mitteilungspflichten nach § 289 KAGB	537
aa) Beteiligungstransparenz nach § 289 Abs. 1 KAGB	537
bb) Mitteilungspflichten bei Kontrollerlangung nach § 289 Abs. 2 bis 4 KAGB	539
(1) Mitteilungsadressaten	539
(2) Mitteilungsinhalt	540
(3) Informationsweitergabe an Arbeitnehmervertreter/Arbeitnehmer	541
cc) Frist nach § 289 Abs. 5 KAGB	543
b) Offenlegungspflichten nach § 290 KAGB	544
aa) § 290 KAGB als Ausnahme bei der konzernweiten Geltung des Sonderbeteiligungsrechts?	544
bb) Offenlegungsgegenstand nach § 290 Abs. 2 KAGB	545
cc) Besondere Offenlegungspflichten nach § 290 Abs. 4 und 5 KAGB	548
(1) Offenlegung gegenüber dem nicht börsennotierten Unternehmen und ermittelbaren Anteilseignern	548
(2) Offenlegung gegenüber der BaFin und den Anlegern	550
dd) Offenlegungsfrist	553
c) Berichtspflichten nach § 291 KAGB	553
aa) Informationsmedium und Ergänzungspflicht nach § 291 Abs. 1 KAGB	554
bb) Zusätzliche Informationen nach § 291 Abs. 2 KAGB	556
cc) Informationsweitergabe	558
dd) Wertungskontrolle	560
ee) Geltung von § 291 KAGB im Konzern?	561
d) Rechtsfolgen bei Verstoß gegen die Transparenzpflichten	562
3. Verbot des Asset Stripping nach § 292 KAGB	563
a) Alternative Verbotsvorschläge im Zuge der Reformbestrebungen	565
b) Verbotsinhalt	567
aa) Verbotene Maßnahmen	567
(1) Ausschüttungen	567
(a) Eingeschränkt leistungsbezogener Ausschüttungsbegriff	568
(b) Dritte als Adressaten der Ausschüttungen	572
(c) Verbotsschwellen	575
(aa) Erste Verbotsschwelle (Balance-Sheet-Test)	575
(bb) Zweite Verbotsschwelle (Surplus-Test)	580
(d) Anwendungsfälle im Leveraged Buy Out	582
(aa) Vergabe von Upstream Darlehen	582
(bb) Bestellung von Upstream Security	584
(cc) Merger-Modelle	591
(dd) Anwachsung	594
(ee) Vertragskonzernierungen	594
(ff) Schuldübernahme	594
(gg) Schuldbeitritt	595
(2) Kapitalherabsetzungen	596
(3) Ankauf eigener Anteile	598
(4) Rücknahme von Anteilen	602
(5) Abschließender Charakter von § 292 KAGB?	603
bb) Verhaltenspflichten	605
cc) Zeitlicher Rahmen	607
c) Gestaltungsmaßnahmen zur Vermeidung der Wirkungen von § 292 KAGB	608
d) Sanktionen	609
4. Resümee	610
C. Reformbedarf erfüllt?	618
7. Teil: Schlussbetrachtung	621
A. Strukturierung von Leveraged Buyout-Fonds	621
B. Regulierung des Leveraged Buyout-Sektors	623
I. Grundlagenfragen	623
II. Assetklassenübergreifende Regulierung	623
III. Sonderbeteiligungsrecht	625
C. Leveraged Buyout als Schreckgespenst?	626
D. Ausblick	628
Literaturverzeichnis	630
Stichwortverzeichnis	667

Cite BOOK

Style

Format

Private Equity (LBO) vor und nach Inkrafttreten des KAGB

Additional Information

Book Details

Pricing

About The Author

Abstract

Table of Contents

Contact

Quick Navigation