Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner

Nico Frehse

doi:10.3790/978-3-428-55597-0

Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner

Preview Login to order (PDF)

BOOK

Cite BOOK

Style

Frehse, N. (2019). Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55597-0

Format

BIBTEX

ENDNOTE

RIS

Download

Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner

Frehse, Nico

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 130

(2019)

Preview Login to order (PDF)

Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55597-0
978-3-428-15597-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55597-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 214
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Nico Frehse ist Rechtsanwalt im Hamburger Büro einer internationalen Wirtschaftskanzlei. Er berät zu allen Aspekten des Gesellschafts- und Kapitalmarktrechts sowie zu privaten und öffentlichen M&A-Transaktionen. Nico Frehse studierte Rechtswissenschaften an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel und promovierte anschließend bei Prof. Dr. Jan Lieder, LL.M. (Harvard), an der Christian-Albrechts-Universität zu Kiel und der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg. Promotionsbegleitend arbeitete er als Wissenschaftlicher Mitarbeiter in mehreren anderen internationalen Wirtschaftskanzleien im Bereich Corporate/M&A.

Abstract

Mit der Einführung der Partnerschaftsgesellschaft mit beschränkter Berufshaftung (PartG mbB) hat der Gesetzgeber ein gesellschaftsrechtliches Novum geschaffen. Nico Frehse untersucht die damit einhergehenden Rechtsfragen betreffend die Innen- und Außenhaftung der Partnerschaft und ihrer Partner. Einen Schwerpunkt bildet dabei die Beantwortung der immerwährenden Frage nach der Durchbrechung der Haftungsbeschränkung des § 8 Abs. 4 PartGG; insbesondere gestützt auf die Übertragung anerkannter Institute des Gesellschaftsrechts. Im Ergebnis gelangt der Autor zu dem Befund, dass sich die PartG mbB - trotz des bestehenden Risikos persönlicher Haftung - als ein gelungenes und praxisfähiges Gesamtkonzept präsentiert und den Partnern mit der Haftungsbeschränkung insgesamt zuverlässigen Schutz gewährt. Der Autor attestiert der haftungsprivilegierten Rechtsformvariante mithin einen eindeutigen Mehrwert für das deutsche Gesellschaftsrecht sowie eine Stärkung desselben im internationalen Wettbewerb.»Internal and External Liability of the PartG mbB and its Partners«

Nico Frehse examines the legal issues regarding the internal and external liability of the PartG mbB and its partners with a focus on answering the perpetual question of breaking the limitation of liability of section 8 para. 4 PartGG. As a result, he comes to the conclusion that, despite the existing risk of personal liability, the PartG mbB grants the partners overall reliable protection and thus represents a clear added value for German corporate law.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	15
A. Einleitung	19
I. Gegenstand und Ziel der Arbeit	19
II. Gang der Arbeit	20
B. Einführung der PartG mbB	22
C. Gesetzgeberische Begründung zur Einführung der PartG mbB	24
D. Die PartG mbB	25
I. Rechtsnatur	25
II. Zugang zur PartG mbB	25
III. Gründung	27
1. Neugründung	27
2. „Umwandlung“ und Umwandlung	27
a) Von der GbR in die PartG mbB	27
b) Von der „normalen“ PartG in die PartG mbB	28
c) Von einer Kapitalgesellschaft in die PartG mbB	29
IV. Berufshaftpflichtversicherung	29
1. Mindestversicherungssummen und Jahreshöchstleistungen	30
a) Rechts- und Patentanwälte	30
b) Steuerberater	30
c) Wirtschaftsprüfer	30
d) Architekten und Ingenieure	31
e) Heilberufe	32
2. Interprofessionelle Zusammenschlüsse	32
V. Name	32
E. Haftungsverfassung der PartG mbB	34
I. Außenhaftung	34
1. Die Haftung der Partnerschaft	34
a) Vertragliche Haftung	34
b) Zurechnung vertraglichen Verhaltens	35
c) Deliktische Haftung	36
d) Zurechnung deliktischer Handlungen	36
e) § 831 BGB	36
2. Die Haftung der Partner	37
a) Haftung nach § 8 Abs. 1 PartGG	37
aa) Verbindlichkeiten der Partnerschaft	37
bb) Verweis in das HGB	38
b) Unmittelbare Haftung der Partner	39
3. Die Haftungsbeschränkung des § 8 Abs. 4 PartGG	39
a) Unterhalten der Berufshaftpflichtversicherung	40
aa) Fehlende Berufshaftpflichtversicherung	40
bb) Unzureichende Berufshaftpflichtversicherung	41
cc) Einfluss des Versicherungsrechts auf die Haftungsbeschränkung	42
b) Verbindlichkeiten der Partnerschaft	45
aa) Deliktische Verbindlichkeiten	46
bb) Vorsätzliche und wissentliche Schädigung	48
cc) Fahrlässige Schädigung	50
dd) De lege ferenda: Schließen der Schutzlücken	51
c) Schäden wegen fehlerhafter Berufsausübung	52
d) Namenszusatz	53
aa) Haftung bei (noch) fehlender Eintragung des Namenszusatzes im Register	54
bb) Fehlende Änderung des Partnerschaftsvertrages	55
cc) Anmeldung eines fehlerhaften Namenszusatzes	55
dd) Haftung bei Eintragung einer nicht zugelassenen Berufsgruppe	56
ee) Haftung bei fehlerhaft eingetragenem Namenszusatz einer zugelassenen Berufsgruppe	57
ff) Haftung beim fehlenden bzw. fehlerhaften Führen des Namenszusatzes	58
(1) Übertragbarkeit auf die PartG mbB	59
(2) Sonderfall: PartG „mbH“ und Rechtsanwaltsgesellschaft	60
(3) Zusammenfassung	63
(4) Einwand des § 15 Abs. 2 S. 1 HGB	63
(5) Voraussetzungen	64
(6) Anwendungsbereich	64
(7) Rechtsfolge	65
(8) Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. Schutzgesetz	66
(9) Haftung aus culpa in contrahendo	67
(10) Zusammenfassung	68
gg) Unzulässiger „Firmengebrauch“ nach § 2 Abs. 2 PartGG i. V. m. § 37 HGB	68
hh) Anfechtung des Rechtsgeschäftes	68
(1) Anfechtung nach § 123 Abs. 1 BGB	68
(2) Anfechtung nach § 119 Abs. 2 BGB	69
(3) Kausalität	70
(4) Rechtsfolge der Anfechtung	71
e) Zeitpunkt der Wirksamkeit der Haftungsbeschränkung	72
aa) Bei Neugründung einer PartG mbB	72
bb) Bei „Umwandlung“ einer „normalen“ PartG in eine PartG mbB	72
(1) Meinungsstand im Schrifttum	72
(2) Stellungnahme	74
cc) Bei einer „echten“ Umwandlung	76
dd) Bei „Umwandlung“ einer GbR	76
f) Übergangsregelungen: „Vor-Partnerschaftsgesellschaft“	77
aa) Bei Neugründung	77
bb) Bei Umwandlung und „Umwandlung“	79
g) (Nach-)‌Haftung für Dauer- und Altmandate	80
aa) Bereits „begründete“ Verbindlichkeiten	83
bb) Zeitpunkt der Pflichtverletzung	83
cc) Zeitpunkt des Vertragsschlusses	84
dd) Stellungnahme	85
ee) Zusammenfassung	87
h) Neueintretender Partner	87
aa) Wirksamkeit des Beitritts im Außenverhältnis	88
(1) Meinungsstand im Schrifttum	88
(2) Stellungnahme	88
bb) Haftung des neueingetretenen Partners	89
cc) Zeitpunkt des „Eintritts“ i.S.d. § 130 HGB	91
(1) Meinungsstand im Schrifttum	91
(2) Stellungnahme	91
dd) Analoge Anwendung des § 28 HGB	93
i) Ausgeschiedener Partner	94
j) Auflösung der PartG mbB	96
k) Scheinpartner	98
aa) Auftreten im Rechtsverkehr	101
bb) Fehlerhafte Eintragung	101
cc) Versicherung des Scheinpartners	102
l) Schaden	105
4. Vertragliche Haftungsbeschränkung	106
a) Beschränkung der Haftung nach § 8 Abs. 1 PartGG	106
b) Beschränkung der Haftung nach § 8 Abs. 4 PartGG	108
c) Haftungsbeschränkungen aus Altmandaten	109
II. Innenhaftung	111
1. Anspruch der PartG mbB gegen den pflichtwidrig handelnden Partner	112
a) Anwendung des § 708 BGB (diligentia quam in suis)	113
b) Ausschluss des § 708 BGB	113
aa) Partnerschaftsvertraglicher Ausschluss des § 708 BGB	113
bb) Konkludenter Ausschluss des § 708 BGB	114
(1) Für einen konkludenten Ausschluss	114
(2) Gegen einen konkludenten Ausschluss	115
(3) Stellungnahme	115
c) Ausschluss des Regressanspruches für leichte Fahrlässigkeit	116
aa) Partnerschaftsvertraglicher Ausschluss	117
bb) Konkludenter Ausschluss	117
(1) Meinungsstand im Schrifttum	117
(2) Stellungnahme	117
d) Ausschluss des Regressanspruches für grobe Fahrlässigkeit	119
e) Ausschluss des Regressanspruches für Vorsatz	119
f) Nachträglicher Verzicht der PartG mbB auf bereits bestehende Ersatzansprüche gegen die Partner	119
2. Anspruch der PartG mbB gegen die übrigen Partner	121
3. Anspruch der PartG mbB gegen den Scheinpartner	123
4. Anspruch der PartG mbB gegen die angestellten Mitarbeiter und Berufsträger	124
5. Anspruch der Partner gegen die PartG mbB	125
6. Anspruch des Scheinpartners gegen die PartG mbB	127
7. Anspruch der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die PartG mbB	127
8. Anspruch eines Partners gegen die anderen Partner	127
9. Anspruch des Scheinpartners gegen die anderen Partner	128
10. Anspruch der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die Partner	131
11. Regress- oder Freistellungsanspruch bei deliktischer Handlung nach § 426 Abs. 1 BGB	132
a) Ansprüche der PartG mbB	132
aa) Anspruch der PartG mbB gegen den Partner nach § 426 Abs. 1 BGB	132
bb) Anspruch der PartG mbB gegen Scheinpartner nach § 426 Abs. 1 BGB	133
cc) Anspruch der PartG mbB gegen die angestellten Mitarbeiter und Berufsträger nach § 426 Abs. 1 BGB	133
b) Ansprüche gegen die PartG mbB	133
aa) Anspruch des Partners gegen die PartG mbB nach § 426 Abs. 1 BGB	133
bb) Anspruch des Scheinpartners und der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die PartG mbB nach § 426 Abs. 1 BGB	134
c) Ansprüche gegen die anderen Partner	135
aa) Anspruch des Partners gegen die anderen Partner nach § 426 Abs. 1 BGB	135
bb) Anspruch des Scheinpartners und der angestellten Mitarbeiter und Berufsträger gegen die Partner nach § 426 Abs. 1 BGB	135
12. Nachschusspflicht nach § 735 BGB	135
a) Ausdrücklicher Ausschluss des § 735 BGB	136
b) Konkludenter Ausschluss des § 735 BGB	136
III. Durchbrechung der Haftungsbeschränkung	137
1. Existenzvernichtungshaftung	137
a) Die Existenzvernichtungshaftung als rechtsformübergreifendes Institut des Verbandsrechts	138
b) Übertragbarkeit auf die PartG mbB	138
aa) Zweckgebundenes Vermögen	139
bb) Schutzlücke im Kapitalerhaltungssystem	140
cc) Zusammenfassung	143
c) Durchgriffshaftung § 128 HGB analog oder § 826 BGB – Außenhaftung vs. Innenhaftung	144
aa) Alte Rechtsprechung des BGH: Außenhaftung nach § 128 HGB analog	144
bb) Neue Rechtsprechung des BGH: Innenhaftung nach § 826 BGB	145
cc) Meinungsstand im Schrifttum	146
dd) Stellungnahme	147
ee) Zusammenfassende Würdigung	151
d) Objektive Voraussetzungen der Existenzvernichtungshaftung	151
e) Rechtsfolge und Umfang der Existenzvernichtungshaftung	154
f) Treuepflichtverletzung	154
g) Anspruch aus § 826 BGB neben der Durchgriffshaftung (kumulativ)	156
h) Zusammenfassende kritische Würdigung der Existenzvernichtungshaftung	156
2. Haftung wegen „risikoinadäquater Berufshaftpflichtversicherung“	158
a) Allgemeine Problemdarstellung der Unterkapitalisierung	158
b) Meinungsstand hinsichtlich der Kapitalgesellschaften	159
c) Anwendbarkeit auf die PartG mbB: Haftung wegen „risikoinadäquater Berufshaftpflichtversicherung“	160
d) Stellungnahme	161
e) Treuepflichtverletzung wegen „risikoinadäquater Berufshaftpflichtversicherung“	166
aa) Adressat der Treuepflicht	168
bb) Geschäftsführung in der PartG mbB	168
cc) Keine Regelung im Partnerschaftsvertrag	168
dd) Regelung im Partnerschaftsvertrag	171
ee) Maßstab und Umfang der Pflicht	172
ff) Dispositivität	173
f) Zusammenfassung	174
3. Vermögensvermischung	174
a) Ausgangslage	174
b) Anwendbarkeit auf die PartG mbB	176
4. Haftung in der Insolvenz	177
a) Insolvenzfähigkeit und -antragsberechtigung	177
b) Insolvenzantragspflicht	178
aa) Planwidrige Regelungslücke	179
bb) Vergleichbare Interessenlage	180
cc) Zusammenfassung	182
c) Haftung der Partner in der Insolvenz	183
d) Persönliche deliktische Haftung der Partner nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a Abs. 1 S. 2 InsO analog	184
e) Umfang der Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 15a Abs. 1 S. 2 InsO analog	186
aa) Rechtsprechung	187
bb) Schrifttum	187
cc) Stellungnahme bezogen auf die PartG mbB	188
f) Quotenschaden deliktischer Neugläubiger	191
g) Insolvenzverschleppung	191
h) Anfechtung	191
i) Zusammenfassung der Haftung in der Insolvenz	192
F. Zusammenfassende Würdigung	193
G. Zusammenfassung der Ergebnisse in Thesen	196
I. Außenhaftung	196
II. Innenhaftung	198
III. Durchbrechung der Haftungsbeschränkung	198
Literaturverzeichnis	200
Stichwortverzeichnis	211

Cite BOOK

Style

Format

Innen- und Außenhaftung der PartG mbB und ihrer Partner

Additional Information

Book Details

Pricing

About The Author

Abstract

Table of Contents

Contact

Quick Navigation