Prozedurale Regulierung und Transparenz von Related Party Transactions in börsennotierten Aktiengesellschaften

Felix Ungerer

doi:10.3790/978-3-428-55700-4

Prozedurale Regulierung und Transparenz von Related Party Transactions in börsennotierten Aktiengesellschaften

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Ungerer, F. (2019). Prozedurale Regulierung und Transparenz von Related Party Transactions in börsennotierten Aktiengesellschaften. Eine vergleichende Untersuchung des deutschen und europäischen Aktien- und Kapitalmarktrechts unter besonderer Berücksichtigung von Art. 9c der novellierten Aktionärsrechterichtlinie. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55700-4

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Prozedurale Regulierung und Transparenz von Related Party Transactions in börsennotierten Aktiengesellschaften

Eine vergleichende Untersuchung des deutschen und europäischen Aktien- und Kapitalmarktrechts unter besonderer Berücksichtigung von Art. 9c der novellierten Aktionärsrechterichtlinie

Ungerer, Felix

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 137

(2019)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55700-4
978-3-428-15700-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55700-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 412
Collections: RECHT 2019
D&H 2019
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Corporate governance: role & responsibilities of boards & directors
Comparative law

Pricing

Institution: € 180.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 119.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Felix Ungerer studierte Rechtswissenschaft an der Eberhard Karls Universität Tübingen und der Université de Lausanne. Nach dem Referendariat am Landgericht Stuttgart war er zunächst als wissenschaftlicher Mitarbeiter, später als Rechtsanwalt in einer führenden internationalen Wirtschaftskanzlei tätig. Seit 2017 ist er Notarassessor in Baden-Württemberg. Im Jahr 2018 wurde er von der Rechts- und Wirtschaftswissenschaftlichen Fakultät – Fachbereich Rechtswissenschaft der Friedrich-Alexander-Universität Erlangen-Nürnberg promoviert.

Abstract

In der internationalen Debatte um die Fortentwicklung der Corporate Governance in börsennotierten Gesellschaften bilden Related Party Transactions (Geschäfte mit nahestehenden Personen) derzeit einen Schwerpunkt. Die novellierte Aktionärsrechterichtlinie sieht eine umfangreiche Regulierung solcher Geschäfte vor. Dabei setzt der europäische Gesetzgeber auf prozedurale Schutzmechanismen und Transparenz.

Vor diesem Hintergrund konturiert der Autor zunächst die Kategorie der Related Party Transactions und beleuchtet deren rechtsökonomisches und rechtsdogmatisches Fundament. Anschließend wendet sich die Arbeit dem deutschen Aktien- und Kapitalmarktrecht zu, das bislang nur punktuelle Regelungen kennt. Des Weiteren wird ein vergleichender Blick auf prozedurale Schutz- und Transparenzmechanismen in anderen Rechtsordnungen geworfen. Schließlich befasst sich der Autor eingehend mit Art. 9c der Aktionärsrechterichtlinie und dessen geplanter Umsetzung in deutsches Recht durch das ARUG II.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	26
A. Einleitung	31
I. Gegenstand, Anlass und Ziel der Untersuchung	31
II. Gang der Untersuchung	33
B. Grundlegung	35
I. Was sind Related Party Transactions?	35
1. Begriff	35
a) Rechnungslegungsrecht	35
b) Aktien- und Kapitalmarktrecht	37
c) Corporate Governance-Debatte	37
d) Fazit	38
2. Deutsche Terminologie	39
3. Kategorie konfliktbehafteter Austauschbeziehungen	41
a) Nicht marktbestimmte Geschäfte	41
b) Insichgeschäfte im wirtschaftlichen Sinne	42
c) Interessenkonflikte	43
d) Risiko eines verdeckten Vermögensentzugs	44
4. Abgrenzung	45
II. Related Party Transactions als Herausforderung der Corporate Governance	46
1. Verschiedene Spannungsfelder	47
2. Besondere Betroffenheit der außenstehenden Aktionäre	49
3. Unterschiedlicher Verlauf der Konfliktlinien	50
a) Gesellschaften mit breit gestreutem Anteilseigentum	50
b) Gesellschaften mit konzentriertem Anteilseigentum	53
c) Perspektive der außenstehenden Aktionäre	54
III. Regulierung von Related Party Transactions	55
1. Ziele	55
a) Aktionärs- bzw. Anlegerschutz	55
b) Aktiengesellschaft als Institution	56
c) Effizienz der Kapitalmärkte	56
2. Zielkonflikte	57
3. Regulierungsstrategien	58
a) Verbot von Related Party Transactions	58
b) Flexiblere Regulierungsstrategien	59
aa) Materielle Schutzmechanismen	60
bb) Prozedurale Schutzmechanismen	61
cc) Transparenz	62
c) Rechtsdurchsetzung	63
4. Anknüpfung	64
5. Fokus der Untersuchung	64
C. Deutsches Aktien- und Kapitalmarktrecht	65
I. Keine pauschalen Verbote von Related Party Transactions	65
II. Materielle Schutzmechanismen	66
1. Austauschbeziehungen mit Verwaltungsmitgliedern	66
a) Organschaftliche Sorgfaltspflicht	66
b) Organschaftliche Treuepflicht	67
c) Rechtsfolgen und Rechtsdurchsetzung	69
2. Austauschbeziehungen mit (einflussmächtigen) Aktionären	70
a) Allgemeine aktienrechtliche Schutzmechanismen	70
aa) Verbot der Einlagenrückgewähr	71
(1) Umfassende Vermögensbindung	71
(2) Verdeckte Vermögenszuwendungen	72
(a) Kontrollmaßstab	72
(b) Ausnahmen	74
(3) Erweiterung des Anwendungsbereichs	75
(a) Leistungen durch Dritte	75
(b) Leistungen an Dritte	76
(aa) Faktische Aktionäre	76
(bb) Zurechnung des Leistungsempfangs	76
(4) Rechtsfolgen von Verstößen	77
bb) Verbot der schädigenden Einflussnahme auf die Verwaltung nach § 117 AktG	79
cc) Gleichbehandlungsgrundsatz und mitgliedschaftliche Treuepflicht	79
dd) Sorgfalts- und Treuepflicht der Verwaltungsmitglieder	81
b) Besondere (aktien-)‌konzernrechtliche Schutzmechanismen	81
aa) Faktischer Konzern	81
(1) Anwendungsbereich der §§ 311ff. AktG	82
(a) Beherrschung	82
(b) Beschränkung auf Unternehmen	82
(2) Verbot der Veranlassung nachteiliger Rechtsgeschäfte oder Maßnahmen ohne Nachteilsausgleich nach § 311 Abs. 1 AktG	83
(a) Rechtsgeschäft oder Maßnahme	83
(b) Veranlassung	84
(c) Nachteiligkeit, Kontrollmaßstab	84
(d) Nachteilsausgleich	86
(e) Rechtsfolgen eines Verstoßes	87
(f) Verhältnis zu § 57 und § 117 AktG	87
(3) Absicherung des Verbots durch Abhängigkeitsbericht nach §§ 312 ff. AktG	88
(a) Berichtspflichtige Rechtsgeschäfte	88
(aa) Konzerninterne Rechtsgeschäfte	89
(bb) Rechtsgeschäfte mit Dritten	90
(b) Berichtspflichtige Maßnahmen	90
(c) Umfang der Berichtspflichten	91
(d) Prüfung durch Abschlussprüfer	92
(e) Prüfung durch Aufsichtsrat	93
(f) Sonderprüfung	93
(g) Rechtsfolgen bei Verstößen	94
bb) Vertragskonzern	94
(1) Konzernbildung	94
(2) Pauschaler Nachteilsausgleich	95
(3) Umfang der Leitungsmacht	95
c) Rechtsdurchsetzung	96
3. Zusammenfassung	97
III. Prozedurale Schutzmechanismen	98
1. Austauschbeziehungen mit Verwaltungsmitgliedern	98
a) Beschränkung der Vertretungsmacht des Vorstands für Rechtsgeschäfte mit Vorstandsmitgliedern nach § 112 AktG	98
aa) Anwendungsbereich	99
bb) Rechtsfolgen eines Verstoßes	100
cc) Verhältnis zu § 181 BGB	100
b) Verlagerung der Entscheidungskompetenz auf den Aufsichtsrat	100
aa) Alleinige Geschäftsführungsbefugnis des Aufsichtsrats für Rechtsgeschäfte mit Vorstandsmitgliedern nach § 112 AktG	101
bb) Zustimmung des Aufsichtsrats zu Kreditgeschäften mit Verwaltungsmitgliedern oder diesen nahestehenden Personen	102
(1) Kreditgeschäfte mit Vorstandsmitgliedern, leitenden Angestellten oder diesen nahestehenden Personen nach § 89 AktG	102
(a) Erfasste Kreditgeschäfte	103
(b) Kreis der erfassten Kreditnehmer	103
(aa) Vorstandsmitglieder	104
(bb) Prokuristen und Generalhandlungsbevollmächtigte	104
(cc) Gesetzliche Vertreter, Prokuristen oder Generalhandlungsbevollmächtigte eines abhängigen oder herrschenden Unternehmens	105
(dd) Nahe Angehörige und Strohmänner	105
(ee) Personell verflochtene Gesellschaften	106
(c) Dritte als Kreditgeber	107
(d) Ausnahme für Kleinkredite	107
(e) Anforderungen an den Beschluss des Aufsichtsrats	107
(f) Rechtsfolgen eines Verstoßes	108
(2) Kreditgeschäfte mit Aufsichtsratsmitgliedern oder diesen nahestehenden Personen nach § 115 AktG	109
cc) Zustimmung des Aufsichtsrats zu Dienst- oder Werkverträgen mit Aufsichtsratsmitgliedern nach § 114 AktG	110
(1) Erfasste Dienst- oder Werkverträge	111
(2) Ausdehnung des Anwendungsbereichs über den Wortlaut hinaus	111
(a) Verträge mit nahestehenden Personen	112
(b) Vertragsschluss durch konzernangehörige Unternehmen	113
(3) Rechtsfolgen eines Verstoßes	114
dd) Zustimmung des Aufsichtsrats zu sonstigen Geschäften im Interesse von Verwaltungsmitgliedern nach § 111 Abs. 4 Satz 2 AktG	114
c) Verlagerung der Entscheidungskompetenz auf die Hauptversammlung	116
aa) Zuständigkeit der Hauptversammlung in Vergütungsfragen	116
bb) Zustimmung der Hauptversammlung zum Verzicht auf Schadensersatzansprüche gegen Organmitglieder nach § 93 Abs. 4 Satz 3 AktG	117
cc) Zustimmung der Hauptversammlung zu Geschäften, die die verbandsrechtlichen Grundlagen berühren	117
(1) Faktische Satzungsänderungen	117
(2) Gesamtvermögensgeschäfte	118
(3) Beeinträchtigung der grundlegenden Mitwirkungsbefugnisse der Aktionäre	119
dd) Freiwillige Vorlage von Geschäftsführungsmaßnahmen durch den Vorstand	120
d) Stimmverbote und qualifizierte Mehrheitserfordernisse	120
e) Verwaltungsinterne Kontrolle	121
f) Rechtsdurchsetzung	122
2. Austauschbeziehungen mit (einflussmächtigen) Aktionären	122
a) Verlagerung der Entscheidungskompetenz auf den Aufsichtsrat	122
b) Verlagerung der Entscheidungskompetenz auf die Hauptversammlung	123
aa) Kontrollverfahren für Nachgründungsverträge nach § 52 AktG	123
(1) Kreis der erfassten Vertragspartner	124
(2) Erfasste Austauschverträge	125
(3) Ausnahmen	126
(4) Ablauf des Kontrollverfahrens	126
(a) Information der Aktionäre	126
(b) Prüfung durch Aufsichtsrat und Gründungsprüfer	127
(c) Zustimmung der Hauptversammlung	127
(d) Prüfung durch das Registergericht	128
(5) Rechtsfolgen von Verstößen	128
bb) Berührung der verbandsrechtlichen Grundlagen	129
c) Stimmverbote und Mehrheitserfordernisse	129
d) Verwaltungsinterne Kontrolle	130
e) Verwaltungsexterne Kontrolle	130
f) Vorgelagerte Konzerneingangskontrolle	130
g) Rechtsdurchsetzung	131
3. Zusammenfassung	131
a) Entscheidungszuständigkeit des Aufsichtsrats	131
b) Entscheidungszuständigkeit der Hauptversammlung	132
c) Stimmverbote und qualifizierte Mehrheitserfordernisse	132
d) Verwaltungsinterne Kontrolle	132
e) Externe Kontrolle	133
IV. Transparenzmechanismen	133
1. Periodische Publizität von Related Party Transactions	133
a) Rechnungslegung nach den IFRS	133
aa) Anwendungsbereich der IFRS aus deutscher Sicht	135
(1) Konzernabschlüsse	135
(a) Pflicht zur Konzernrechnungslegung nach §§ 290 ff. HGB	135
(aa) Beherrschender Einfluss	136
(bb) Ausnahmen von der Aufstellungspflicht	137
(cc) Aufstellungspflicht und Konsolidierungskreis	138
(b) Kapitalmarktorientierte Gesellschaften	138
(c) Andere Gesellschaften	140
(2) Einzelabschlüsse	140
(3) Zusammenfassung zum Anwendungsbereich	141
bb) Offenlegungspflichten nach IAS 24	141
(1) Zielsetzung	142
(2) Kreis der nahestehenden Personen	143
(a) Definition	143
(aa) Natürliche Personen	143
(bb) Unternehmen	144
(b) Systematisierung der relevanten Einflussmöglichkeiten	145
(aa) Beteiligungsbasierte Einflussmöglichkeiten	146
(α) Beherrschung	146
(αα) Verfügungsgewalt	147
(ββ) Variable Renditen	148
(γγ) Verknüpfung zwischen Verfügungsgewalt und Rendite	149
(β) Gemeinschaftliche Führung	149
(γ) Maßgeblicher Einfluss	150
(δ) Zusammenfassung	151
(bb) Managementbasierte Einflussnahmemöglichkeiten	151
(cc) Einflussnahmemöglichkeiten aufgrund familiärer Bindungen	153
(c) Ausnahmen	155
(d) Vereinfachende Kategorisierung der nahestehenden Personen	155
(3) Offenlegung von Geschäftsvorfällen	156
(a) Geschäftsvorfall	156
(b) Einschränkung durch den Wesentlichkeitsgrundsatz	159
(c) Einschränkung im Rahmen von Konzernabschlüssen durch Konsolidierung	160
(d) Umfang der offenzulegenden Informationen	161
(e) Wertneutrale Offenlegung	164
(f) Erleichterung in Bezug auf öffentliche Stellen	164
(g) Besondere Angaben zur Managementvergütung	165
(4) Offenlegung von Beziehungen	165
(5) Zusammenfassung	166
cc) Weitere Offenlegungspflichten	167
(1) IFRS-Vorschriften	167
(2) Ergänzende HGB-Vorschriften	168
b) Rechnungslegung nach dem HGB	170
aa) Offenlegungspflichten nach §§ 285 Nr. 21, 314 Abs. 1 Nr. 13 HGB	171
(1) Nahestehende Personen	171
(2) Geschäfte	172
(3) Einschränkungen der Berichtspflicht	173
(a) Größenabhängige Erleichterungen für Jahresabschlüsse	173
(b) Beschränkung auf marktunübliche Geschäfte	174
(c) Wesentlichkeit	175
(d) Ausnahme für konzerninterne Geschäfte	176
(4) Umfang der offenzulegenden Informationen	176
(5) Wertneutrale Offenlegung	177
(6) Zusammenfassung	177
bb) Weitere Publizitätspflichten	178
c) Kapitalmarktrechtliche Publizität	178
d) Empfehlungen des DCGK	180
e) Rechtsdurchsetzung	181
f) Umfang und Reichweite der periodischen Publizität	184
aa) Eingeschränkte Publizität von konzerninternen Geschäften	184
bb) Erhebliche Bewertungsspielräume durch Kriterium der Marktunüblichkeit	184
cc) Regelmäßig keine Rückschlüsse auf einzelne Austauschbeziehungen möglich	185
dd) Keine Identifikation nachteiliger Geschäfte	186
ee) Fazit	186
2. Sonstige Transparenzmechanismen für Related Party Transactions	187
a) Wertpapierprospekte	187
b) Auskunftsrecht der Aktionäre	188
c) Abhängigkeitsbericht im faktischen Konzern	188
d) Offenlegung von Nachgründungsverträgen	189
3. Publizität von Insiderinformationen und Eigengeschäften	189
4. Offenlegung von Interessenkonflikten bei Verwaltungsmitgliedern	190
5. Publizität von Nähebeziehungen	191
6. Zusammenfassung	192
V. Bewertung	193
1. Kein geschlossenes Regelungskonzept für Related Party Transactions	193
a) Austauschbeziehungen mit Verwaltungsmitgliedern	193
b) Austauschbeziehungen mit Aktionären	193
2. Dennoch keine Regelungslücken	194
3. Wirksamkeit der verschiedenen Schutzmechanismen	195
a) Schwächen der materiellen Schutzmechanismen	195
b) Schwächen der Transparenzmechanismen	197
c) Sparsamer Einsatz prozeduraler Schutzmechanismen	197
4. Internationale Wahrnehmung	198
5. Fazit	199
D. Prozedurale Regulierung und Transparenz in anderen Rechtsordnungen	201
I. Gegenstand und Ziel des Rechtsvergleichs	201
II. Vereinigte Staaten	202
1. Publizitätspflichten für Related Party Transactions im Bundeskapitalmarktrecht	202
a) Ad-hoc-Publizität	202
b) Periodische Publizität	203
aa) Regulation S-X und US-GAAP	203
(1) Kreis der nahestehenden Personen	204
(2) Erfasste Austauschbeziehungen	206
(a) Wesentlichkeit	206
(b) Ausnahmen	206
(3) Umfang der Offenlegungspflichten	207
(4) Abschlussprüfung	207
bb) Regulation S-K	208
(1) Kreis der nahestehenden Personen	208
(2) Erfasste Austauschbeziehungen	209
(a) Betragsmäßige Schwellenwerte	209
(b) Wesentlichkeit	210
(c) Ausnahmen	210
(3) Umfang der Offenlegungspflichten	211
(4) Offenlegung interner Richtlinien und Prozesse	211
2. Regelungsauftrag zur Einrichtung interner Kontrollverfahren für Related Party Transactions in den Börsenordnungen	212
3. Umgang mit Self-Dealing Transactions im einzelstaatlichen Gesellschaftsrecht	213
a) Austauschbeziehungen mit Verwaltungsmitgliedern	214
b) Austauschbeziehungen mit herrschenden Aktionären	217
III. Vereinigtes Königreich	219
1. Verfahrensregeln für Self-Dealing Transactions im Companies Act 2006	219
a) Pflicht zur Offenlegung von Interessenkonflikten	220
b) Zustimmung der Hauptversammlung	221
aa) Erwerb oder Veräußerung bedeutender Vermögensgegenstände	221
(1) Erfasste Personen	222
(2) Erfasste Austauschbeziehungen	223
(3) Ausnahmen	223
(4) Zustimmungsvorbehalt	224
(5) Rechtsfolgen	224
bb) Dienstverträge und Kreditgeschäfte	225
c) Erstreckung der Vorgaben auf Austauschbeziehungen mit Aktionären?	225
2. Verfahrens- und Publizitätsvorgaben für Related Party Transactions in den UKLA Listing Rules	226
a) Anwendungsbereich	227
aa) Kreis der nahestehenden Personen	227
(1) Substantiell beteiligte Aktionäre	228
(2) Verwaltungsmitglieder	228
(3) Sonstige Personen, die maßgeblichen Einfluss ausüben	229
(4) Associates einer nahestehenden Person	229
(5) Keine nahestehenden Personen	230
bb) Erfasste Austauschbeziehungen	230
(1) Begriff der Related Party Transactions	230
(2) Schwellenwerte	231
(3) Zusammenrechnung mehrerer Geschäfte	231
(4) Ausnahmen für bestimmte Geschäfte	232
(5) Besonderheiten bei Gesellschaften mit einem herrschenden Aktionär	233
b) Vorgaben zum Verfahren und zur Publizität von Geschäften mit nahestehenden Personen	234
aa) Verpflichtende Beratung durch einen sponsor	234
bb) Vorgaben für kleinere Geschäfte	235
(1) Unabhängige Bewertung der Angemessenheit	235
(2) Ad-hoc-Publizität	236
cc) Vorgaben für größere Geschäfte	236
(1) Ad-hoc-Publizität	236
(2) Rundschreiben an Aktionäre	237
(a) Umfangreiche Information der Aktionäre	237
(b) Stellungnahme des Verwaltungsrats zur Angemessenheit des Geschäfts	238
(3) Zustimmung der Hauptversammlung	238
c) Verpflichtung zur Einrichtung interner Verfahren und Kontrollen	239
d) Überwachung und Sanktionierung durch die Kapitalmarktaufsicht	239
IV. Frankreich	241
1. Kontrollverfahren für Conventions Réglementées	241
a) Anwendungsbereich	241
aa) Kreis der nahestehenden Personen	242
(1) Mitglieder der Verwaltung	242
(2) Substantiell beteiligte Aktionäre und deren Muttergesellschaften	242
(3) Unternehmen mit personellen Verflechtungen	243
(4) Keine nahestehenden Personen	244
bb) Erfasste Austauschbeziehungen	244
(1) Begriff der Vereinbarung	245
(2) Keine Schwellenwerte	246
(3) Ausnahmen für bestimmte Vereinbarungen	246
b) Ablauf des Kontrollverfahrens	247
aa) Vorherige Zustimmung des Verwaltungsrats	247
bb) Sonderbericht der Rechnungsprüfer	248
cc) Abstimmung der Hauptversammlung	250
c) Rechtsfolgen	251
d) Reformvorschläge	252
2. Publizitätspflichten für Vereinbarungen auf Ebene einer Tochtergesellschaft	252
V. Italien	253
1. Pflicht der Verwaltungsmitglieder zur Offenlegung von Interessen an Geschäften der Gesellschaft	253
2. Transparenzvorgaben für konzerninterne Geschäfte	254
3. Verfahrens- und Transparenzvorgaben für Operazioni con Parti Correlate in der Consob-Verordnung	255
a) Anwendungsbereich	256
aa) Kreis der nahestehenden Personen	256
bb) Erfasste Austauschbeziehungen	257
(1) Begriff des Geschäfts (operazione)	257
(2) Schwellenwerte	258
(3) Ausnahmemöglichkeiten für bestimmte Geschäfte	258
b) Vorgaben zum Verfahren bei Geschäften mit nahestehenden Personen	259
aa) Vorgaben für Geschäfte mit geringer Relevanz	259
(1) Unverbindliche Stellungnahme eines RPT-Ausschusses	259
(a) Zusammensetzung des Ausschusses	260
(b) Inhalt der Stellungnahme	260
(2) Verfahrensmäßige Transparenz	261
bb) Weitergehende Vorgaben für Geschäfte mit hoher Relevanz	261
(1) Alleinige Entscheidungskompetenz des Verwaltungsrats	262
(2) Verbindliche Stellungnahme eines RPT-Ausschusses	262
(3) Überstimmung des RPT-Ausschusses durch die Hauptversammlung	262
(4) Erleichterungen für bestimmte Gesellschaften	263
cc) Besonderes Verfahren für dringliche Geschäfte	263
dd) Rahmenbeschlüsse für gleichartige Geschäfte	264
c) Vorgaben zur Publizität von Geschäften mit nahestehenden Personen	264
aa) Nachgelagerte Publizität bei Geschäften mit geringer Relevanz	264
bb) Ad-hoc-Publizität bei Geschäften mit hoher Relevanz	265
cc) Zusammenrechnung mehrerer Geschäfte	266
dd) Verhältnis zur Offenlegung von Insiderinformationen	266
d) Informationspflichten für nahestehende Personen	266
e) Rechtsfolgen und Rechtsdurchsetzung	267
VI. Zusammenfassung und Vergleich	267
1. Prozedurale Schutzmechanismen	267
a) Verlagerung der Entscheidungskompetenz innerhalb der Verwaltung	267
b) Verlagerung der Entscheidungskompetenz auf die Hauptversammlung	268
c) Einbeziehung unabhängiger Experten	269
2. Transparenzmechanismen	270
a) Verfahrensmäßige Transparenz	270
b) Ad-hoc-Publizität	271
c) Periodische Publizität	271
3. Anwendungsbereich RPT-spezifischer Regulierung	272
a) Persönlicher Anwendungsbereich	272
aa) Unmittelbare Nähebeziehungen	273
bb) Mittelbare Nähebeziehungen	274
cc) Besonderheiten bei Nähebeziehungen im Konzern	275
b) Sachlicher Anwendungsbereich	275
E. Prozedurale Regulierung und Transparenz in der novellierten Aktionärsrechterichtlinie	277
I. Einführung des Art. 9c Aktionärsrechterichtlinie	277
II. Hintergrund und Entstehungsgeschichte	277
1. Grünbuch der EU-Kommission vom 5. April 2011	278
a) Harmonisierungsvorschläge des ECGF	279
aa) Ad-hoc-Publizität und unabhängige Bewertung bei kleineren Geschäften	279
bb) Zustimmung der Hauptversammlung bei größeren Geschäften	279
cc) Orientierung an den britischen Listing Rules	280
dd) Berücksichtigung anderer Regelungskonzepte?	280
b) Bericht der Reflection Group	281
2. Aktionsplan der EU-Kommission vom 12. Dezember 2012	282
3. Richtlinienvorschlag der EU-Kommission vom 9. April 2014	282
a) Argumente der EU-Kommission für eine Harmonisierung der Regulierung von Related Party Transactions	283
b) Als Related Party Transactions erfasste Austauschbeziehungen	283
aa) Kreis der nahestehenden Personen	284
bb) Ausnahme von Geschäften mit Tochterunternehmen	284
c) Vorgesehene Schutzmechanismen	285
aa) Ad-hoc-Publizität	285
bb) Unabhängige Bewertung	285
cc) Verlagerung der Entscheidungskompetenz auf die Hauptversammlung	286
dd) Übernahme der Harmonisierungsvorschläge des ECGF	287
d) Keine konkreten Vorgaben zu Rechtsfolgen und Rechtsdurchsetzung	287
e) Scharfe Kritik der deutschen Fachöffentlichkeit	287
4. Kompromissvorschläge der italienischen Ratspräsidentschaft	289
a) Als Related Party Transactions erfasste Austauschbeziehungen	289
aa) Austauschbeziehungen der Tochtergesellschaften	290
bb) Neuer Schwellenwert: Wesentlichkeit	290
cc) Zusammenrechnung von Geschäften	290
dd) Erweiterung der Ausnahmen	291
(1) Geschäfte im Rahmen der gewöhnlichen Geschäftstätigkeit zu marktüblichen Bedingungen	291
(2) Geschäfte mit Tochtergesellschaften	291
(3) Bestimmte Arten von Geschäften	291
b) Geringfügige Änderungen in Bezug auf die Ad-hoc-Publizität	292
c) Wegfall der Verpflichtung zur Bewertung durch einen unabhängigen Dritten	292
d) Wahlmöglichkeit der Mitgliedstaaten in Bezug auf die Zustimmungspflicht	293
e) Anzeigepflicht für Verwaltungsmitglieder und Aktionäre?	293
f) Zusammenfassung	294
5. Berichtsentwurf des Berichterstatters des Rechtsausschusses des Europäischen Parlaments	294
6. Kompromissvorschläge der lettischen Ratspräsidentschaft	295
a) Erfasste Austauschbeziehungen	296
b) Bezugspunkt der Schutzmechanismen	296
c) Strikte Stimm- und Mitwirkungsverbote?	297
d) Änderung der Ausnahmetatbestände	298
e) Einführung weiterer Ausnahmen	299
f) Sonstige Änderungen	299
g) Zusammenfassung	299
7. Annahme und Änderung des Berichtsentwurfs durch den Rechtsausschuss des Europäischen Parlaments	300
8. Debatte und Beschlüsse des Europäischen Parlaments im Juli 2015	303
9. Trilog zwischen Europäischem Rat, Parlament und Kommission	304
10. Abschluss des Gesetzgebungsverfahrens und Inkrafttreten	306
11. Zusammenfassung	308
III. Inhalt der Regelung im Detail	308
1. Anwendungsbereich	308
a) Betroffene Gesellschaften	308
aa) Sitz der Gesellschaft in einem Mitgliedstaat	310
bb) Zulassung der Aktien zum Handel an einem geregelten Markt	310
cc) Eingrenzung der aus deutscher Sicht erfassten Rechtsformen	311
b) Als Related Party Transactions erfasste Austauschbeziehungen	311
aa) Geschäfte der Gesellschaft mit ihr nahestehenden Personen	311
(1) Kreis der nahestehenden Personen	312
(a) Verweis auf die Rechnungslegungsverordnung	312
(b) Erfasste Personen	313
(2) Begriff des Geschäfts	314
(a) Unternehmensverträge	316
(b) Sozialakte	316
bb) Geschäfte von Tochtergesellschaften der Aktiengesellschaft mit der Aktiengesellschaft nahestehenden Personen	317
cc) Sonstige Geschäfte, an denen die Gesellschaft nur mittelbar beteiligt ist?	317
c) Beschränkung auf wesentliche Geschäfte	318
aa) Definition der Wesentlichkeit durch die Mitgliedstaaten	318
bb) Zusammenrechnung mehrerer Geschäfte mit derselben nahestehenden Person	320
d) Ausnahme von Geschäften im Rahmen der gewöhnlichen Geschäftstätigkeit zu marktüblichen Bedingungen	321
aa) Gewöhnliche Geschäftstätigkeit	322
bb) Marktüblichkeit	322
cc) Internes Kontrollverfahren	323
e) Optionale Bereichsausnahmen	323
aa) Geschäfte mit Tochtergesellschaften	324
(1) Mutmaßlich wenig riskante Geschäfte	324
(a) Abgrenzung der Unterfälle	324
(b) Teleologische Erweiterung auf Geschäfte mit assoziierten Gesellschaften?	325
(2) Bestand anderweitiger angemessener Schutzmechanismen	325
(a) Voraussetzungen des Ausnahmetatbestands	326
(aa) Angemessener Schutz der Mutter und ihrer außenstehenden Aktionäre	326
(bb) Angemessener Schutz der Tochter und ihrer außenstehenden Aktionäre?	327
(b) Reichweite der Ausnahme im Konzern	329
(3) Fazit	330
bb) Geschäfte, die einer Zustimmung der Hauptversammlung bedürfen	330
(1) Mögliche Ausnahmen aus deutscher Sicht	330
(2) Umfassende Bereichsausnahme für den Vertragskonzern?	332
cc) Geschäfte mit Bezug zur Vergütung der Verwaltungsmitglieder	332
dd) Stabilisierungsmaßnahmen von Kreditinstituten	333
ee) Geschäfte, die allen Aktionären angeboten werden	333
f) Ausnahmen und Zusammenrechnung bei Geschäften von Tochtergesellschaften	333
2. Publizität	334
a) Art und Zeitpunkt der Offenlegung	334
b) Offenzulegende Informationen	335
c) Offenlegung von Geschäften einer Tochtergesellschaft	335
d) Kein Entfall der Verpflichtung zur Offenlegung von Insiderinformationen	336
3. Fairness Opinion	336
a) Inhalt und Zielsetzung der Fairness Opinion	336
b) Zuständigkeit und Verfahren	337
c) Bewertung von Geschäften einer Tochtergesellschaft	338
4. Zustimmung durch die Hauptversammlung oder das Verwaltungs- oder Aufsichtsorgan	338
a) Erfasste Geschäfte	338
b) Alternative Entscheidungszuständigkeit	338
c) Übertragung der Entscheidungskompetenz auf einen besonderen Ausschuss?	339
d) Zeitpunkt der Zustimmung	340
e) Verfahren	340
aa) Obligatorische Stimmverbote	340
bb) Fakultative Ausnahme vom Stimmverbot für Aktionäre	342
(1) Voraussetzungen	342
(2) Ausnahme vom Stimmverbot auch im Verwaltungs- oder Aufsichtsorgan	343
(3) Unabhängige Verwaltungsmitglieder	344
cc) Berücksichtigung des Konzerninteresses durch die Verwaltung?	344
dd) Interessenbindung der Hauptversammlung?	346
5. Rechtsfolgen bei Verstößen	346
IV. Umsetzung in deutsches Recht	346
1. Anwendungsbereich	347
a) Betroffene Gesellschaften	347
b) Als Related Party Transactions erfasste Austauschbeziehungen	347
aa) Kreis der nahestehenden Personen	347
bb) Begriff des Geschäfts	348
cc) Schwellenwert	349
dd) Zusammenrechnung mehrerer Geschäfte mit derselben nahestehenden Person	351
ee) Umgang mit Dauerschuldverhältnissen	352
c) Ausnahme von Geschäften im Rahmen der gewöhnlichen Geschäftstätigkeit zu marktüblichen Bedingungen	353
d) Bereichsausnahmen	354
aa) Geschäfte mit bestimmten Tochtergesellschaften	354
bb) Geschäfte, die einer Zustimmung der Hauptversammlung bedürfen	355
cc) Weitere Ausnahmen	358
2. Zustimmungsvorbehalt	358
a) Zustimmung durch den Aufsichtsrat	358
b) Beschlussvorschlag durch optionalen RPT-Ausschuss	359
aa) Besetzung mit mehrheitlich unabhängigen Mitgliedern	359
bb) Teilweise Bindung des Aufsichtsrats an den Beschlussvorschlag	361
c) Überstimmung des Aufsichtsrats durch Hauptversammlung	361
3. Publizität	362
a) Umfang der Offenlegungspflicht	362
b) Art und Zeitpunkt der Offenlegung	362
c) Verhältnis zur Offenlegung von Insiderinformationen	363
4. Rechtsfolgen und Rechtsdurchsetzung	363
V. Bewertung	365
1. Zielsetzung und Herangehensweise	365
2. Transparenz	366
a) Ad-hoc-Offenlegung	366
b) Zusätzliche Fairness Opinion	368
c) Hinreichender Schutz der Außenseiter durch Transparenz?	369
3. Prozedurale Regulierung	369
a) Ungeeignetheit einer Hauptversammlungszuständigkeit	370
b) Verortung der Zuständigkeit beim Aufsichtsrat	374
c) Kein Bedürfnis für eine zusätzliche Abstimmung der Hauptversammlung	377
4. Anwendungsbereich der RPT-Regeln	377
a) Formelle Typisierung der relevanten Nähebeziehungen	378
b) Übermäßig komplexe Definition	378
c) Weiter Kreis der erfassten Nähebeziehungen	379
d) Beschränkung auf Geschäfte	380
e) Flexibilisierung der Schwellenwerte	381
f) Zusammenrechnung von Geschäften	382
g) Bereichsausnahmen	382
5. Auswirkungen auf das deutsche (Aktien-)‌Konzernrecht	384
a) Faktischer Konzern	385
b) Vertragskonzern	385
6. Fazit und Ausblick	386
F. Zusammenfassung in Thesen	388
Grundlegung	388
Deutsches Aktien- und Kapitalmarktrecht	389
Prozedurale Regulierung und Transparenz in anderen Rechtsordnungen	391
Prozedurale Regulierung und Transparenz in der novellierten Aktionärsrechterichtlinie	391
Literaturverzeichnis	394
Stichwortverzeichnis	411

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Prozedurale Regulierung und Transparenz von Related Party Transactions in börsennotierten Aktiengesellschaften

Eine vergleichende Untersuchung des deutschen und europäischen Aktien- und Kapitalmarktrechts unter besonderer Berücksichtigung von Art. 9c der novellierten Aktionärsrechterichtlinie

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