Mittelbares Bezugsrecht
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Mittelbares Bezugsrecht
Zur Dogmatik des § 186 Abs. 5 AktG
Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 150
(2019)
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Alexander Berkle absolvierte ab 2010 ein Studium der Rechtswissenschaften an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg i. Br. und der University of Aberdeen, das er 2017 mit der ersten juristischen Prüfung abschloss. Während seiner Promotion arbeitete er als wissenschaftlicher Mitarbeiter in einer international tätigen Wirtschaftskanzlei. 2019 trat er in den juristischen Vorbereitungsdienst am Kammergericht Berlin ein.Abstract
Bei der Kapitalerhöhung einer Aktiengesellschaft haben Aktionäre grundsätzlich ein Bezugsrecht. Hierdurch können sie ein Kontingent der neuen Aktien fordern, das ihrem bisherigen Anteil entspricht. Diesen Anspruch erfüllt die Gesellschaft in der Regel mittelbar über ein Kreditinstitut. Die Arbeit untersucht als erste Monografie umfassend diese in § 186 Abs. 5 AktG geregelte Situation. Sie zeigt, dass die Verhältnisse der Parteien trotz der kursorischen Gesetzesregelung auf allgemeine Grundlagen zurückzuführen sind. Anhand dieser Grundlagen erarbeitet sie unter anderem den Mechanismus der Bezugsrechtvermittlung; inwiefern Aktionärspflichten nicht das Kreditinstitut, sondern die bezugsberechtigten Aktionäre treffen; die fortdauernde Verantwortung der Emittentin für die Aktienverschaffung; welche Folgen Mängel der Bezugsrechtsvermittlung haben, und dass sich aus dem vertragsähnlichen Vollzugsverhältnis keine Informationspflichten ergeben.»Indirect Pre-Emption Right. On the Dogmatics of § 186 Para. 5 AktG«§ 186 para. 5 of the German Stock Corporation Act (Aktiengesetz) regulates indirect pre-emption rights, i. e. shareholders’ rights to claim an amount of an issuer’s newly issued shares equivalent to their current stake. This thesis examines these rights based on the dogmatics of the relevant legal relationships. It identifies the rights and obligations of the issuer, credit institutions and shareholders.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 12 | ||
| Einleitung | 19 | ||
| 1. Teil: Grundlagen | 22 | ||
| 1. Kapitel | 22 | ||
| Zeichnung | 22 | ||
| § 1 Vertragstyp | 24 | ||
| § 2 Rechte und Pflichten | 24 | ||
| A. Zeichner | 24 | ||
| B. Emittentin | 25 | ||
| § 3 Zwischenergebnis | 26 | ||
| 2. Kapitel | 27 | ||
| Unmittelbares Bezugsrecht | 27 | ||
| § 1 Ursprung und Telos | 27 | ||
| § 2 Auswirkung auf die Kapitalerhöhung | 29 | ||
| 2. Teil: Mittelbares Bezugsrecht | 33 | ||
| 1. Kapitel | 33 | ||
| Historische Entwicklung | 33 | ||
| 2. Kapitel | 34 | ||
| Deckungsverhältnis Emittentin – Bank | 34 | ||
| § 1 Bankenkonsortium | 35 | ||
| A. Begriff und Rechtsnatur | 35 | ||
| B. Arten | 36 | ||
| I. Kapitalstarke Konsortien | 36 | ||
| 1. Übernahmekonsortium | 36 | ||
| 2. Garantiekonsortium | 36 | ||
| 3. Optionskonsortium | 37 | ||
| II. Absatzstarke Konsortien | 37 | ||
| III. Einheitskonsortium | 37 | ||
| C. Einfluss der Konsortialform auf das Bezugsrecht | 38 | ||
| § 2 Mandatsvereinbarung | 39 | ||
| § 3 Übernahmevertrag | 40 | ||
| A. Verwirklichung des Bezugsstammrechts | 41 | ||
| B. Exkurs: Mehrstufige Konsortien | 44 | ||
| C. § 334 BGB | 45 | ||
| D. Rechtsnatur | 47 | ||
| § 4 Übernahme- und Zeichnungsvertrag | 47 | ||
| A. Zeichnungsvertrag als Ausführung des Übernahmevertrags | 47 | ||
| B. Parteien | 49 | ||
| § 5 Stellung der Bank | 50 | ||
| A. Treuhänderin | 50 | ||
| B. Aktionärin | 52 | ||
| I. Rechte | 52 | ||
| II. Pflichten | 53 | ||
| 1. Gesetzliche Pflichten | 54 | ||
| 2. Bankenprivileg | 54 | ||
| a) Bundesgerichtshof | 55 | ||
| b) Dogmatische Grundlage | 56 | ||
| 3. Erweitertes Bankenprivileg | 58 | ||
| a) WpÜG | 58 | ||
| b) WpHG | 60 | ||
| c) InsO | 61 | ||
| d) GWB, KStG | 61 | ||
| e) Zwischenergebnis | 61 | ||
| 4. Allgemeiner Privilegierungstatbestand | 62 | ||
| 5. Grenzen | 63 | ||
| C. Rücktrittsrechte | 65 | ||
| D. Allgemeine Geschäftsbedingungen | 67 | ||
| § 6 Stellung der Emittentin | 68 | ||
| A. Beschlussfassung | 68 | ||
| B. Vertretung | 70 | ||
| C. Anspruch auf Angebot der Aktien | 72 | ||
| D. Anspruch auf Einlageleistung | 74 | ||
| § 7 Zwischenergebnis | 77 | ||
| 3. Kapitel | 78 | ||
| Valutaverhältnis Emittentin – Aktionär | 78 | ||
| § 1 Verantwortung der Emittentin für die Aktienverschaffung | 78 | ||
| A. Verantwortungsausschluss durch Kapitalerhöhungsbeschluss | 78 | ||
| B. Aufleben der Verantwortung bei mangelhaftem Beschluss | 78 | ||
| C. Verantwortung aus Bezugsstammrecht | 79 | ||
| I. Fortdauernde Verantwortung | 79 | ||
| II. Verschaffen der Aktien | 81 | ||
| III. Anspruch auf Handlung der Bank | 83 | ||
| 1. Leistung der Bank | 84 | ||
| 2. Garantie | 85 | ||
| § 2 Ungenügende Bezugsrechtsvermittlung | 86 | ||
| A. Beschlussdefizit | 86 | ||
| B. Ausführungsdefizit | 88 | ||
| I. Bisherige Ansätze | 89 | ||
| II. Eigenständige Rechtsfolgen | 91 | ||
| 1. Eingrenzung | 91 | ||
| 2. Grundsätze zum genehmigten Kapital | 92 | ||
| III. Ausbleiben der Aktien | 95 | ||
| C. Zwischenergebnis | 97 | ||
| § 3 Mitgliedschaft der Aktionäre | 98 | ||
| A. Pflichten | 98 | ||
| I. Bundesgerichtshof | 98 | ||
| II. Andere Ansätze | 99 | ||
| III. Analogie | 101 | ||
| IV. Lastenfreier Erwerb | 103 | ||
| 1. Bundesgerichtshof und herrschende Meinung | 104 | ||
| 2. Kritik und abweichender Grundsatz | 105 | ||
| 3. Einschränkung des Grundsatzes | 107 | ||
| B. Rechte | 109 | ||
| I. Abspaltungsverbot | 109 | ||
| II. Einschränkungen bei der Treuhand | 111 | ||
| III. Doppelzuständigkeit beim mittelbaren Bezugsrecht | 112 | ||
| § 4 Zwischenergebnis | 114 | ||
| 4. Kapitel | 114 | ||
| Vollzugsverhältnis Bank – Aktionär | 114 | ||
| § 1 Bezugsvertrag | 115 | ||
| A. Rolle der Emittentin | 115 | ||
| B. Angebot | 116 | ||
| C. Allgemeine Geschäftsbedingungen | 118 | ||
| D. Annahme | 119 | ||
| § 2 Rücksichtnahmeschuldverhältnis vor Abschluss des Übernahmevertrags | 120 | ||
| A. Voraussetzungen | 121 | ||
| B. Potenzielles Vollzugsverhältnis | 123 | ||
| C. Übernahmevertragsverhandlungen | 128 | ||
| § 3 Zwischen Übernahme- und Bezugsvertrag | 129 | ||
| A. Charakter des Vollzugsverhältnisses | 129 | ||
| I. Vertragsähnliches Verhältnis | 129 | ||
| II. Übernahmevertrag | 132 | ||
| III. Vorvertragliches Verhältnis wegen des Angebots | 133 | ||
| B. Prospekt- und Informationspflichten | 135 | ||
| I. Prospektpflicht | 136 | ||
| II. Bezugsangebot | 137 | ||
| 1. Wertpapierprospektgesetz | 137 | ||
| 2. Bürgerlich-rechtliche Prospekthaftung im engeren Sinne | 138 | ||
| 3. Bürgerlich-rechtliche Prospekthaftung im weiteren Sinne | 141 | ||
| C. Auskunftspflichten | 145 | ||
| D. Informationspflichten | 147 | ||
| I. Allgemeine Voraussetzungen | 147 | ||
| 1. Informationsgefälle | 148 | ||
| 2. Erheblichkeit | 148 | ||
| 3. Schützenswerte Offenlegungserwartung | 149 | ||
| a) Erkennbarkeit | 149 | ||
| b) Subsidiarität | 149 | ||
| c) Zumutbarkeit | 150 | ||
| II. Informationsvorsprung der Bank | 153 | ||
| III. Subsidiarität gegenüber Auskunftsrecht | 153 | ||
| IV. Zumutbarkeit der Informationspflicht | 155 | ||
| 1. Bezugsvertrag | 155 | ||
| 2. Interessenkonflikt und Falschinformation | 156 | ||
| 3. Treuepflicht | 156 | ||
| 4. Systematik und Interessenlage | 160 | ||
| 5. Zwischenergebnis | 160 | ||
| § 4 Nach Abschluss des Bezugsvertrags | 161 | ||
| § 5 Zwischenergebnis | 162 | ||
| 5. Kapitel | 162 | ||
| Mittelbares Bezugsrecht in anderen Rechtsordnungen | 162 | ||
| § 1 Europa | 163 | ||
| A. Harmonisierung | 163 | ||
| B. Societas Europaea | 165 | ||
| C. Vereinigtes Königreich | 166 | ||
| § 2 Vereinigte Staaten von Amerika | 168 | ||
| § 3 Zwischenergebnis | 170 | ||
| 3. Teil: Zusammenfassung | 171 | ||
| Literaturverzeichnis | 175 | ||
| Stichwortverzeichnis | 198 |