Mitwirkungs- und Kooperationspflichten von Anteilsinhabern und Gläubigern von Kapitalgesellschaften in vorinsolvenzlichen Sanierungsverfahren

Fabian Brocke

doi:10.3790/978-3-428-55832-2

Mitwirkungs- und Kooperationspflichten von Anteilsinhabern und Gläubigern von Kapitalgesellschaften in vorinsolvenzlichen Sanierungsverfahren

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Brocke, F. (2020). Mitwirkungs- und Kooperationspflichten von Anteilsinhabern und Gläubigern von Kapitalgesellschaften in vorinsolvenzlichen Sanierungsverfahren. Zugleich eine Analyse von Eingriffsrechten in Mitgliedschaftsrechte der Anteilsinhaber in der Krise der Gesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55832-2

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Mitwirkungs- und Kooperationspflichten von Anteilsinhabern und Gläubigern von Kapitalgesellschaften in vorinsolvenzlichen Sanierungsverfahren

Zugleich eine Analyse von Eingriffsrechten in Mitgliedschaftsrechte der Anteilsinhaber in der Krise der Gesellschaft

Brocke, Fabian

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 156

(2020)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55832-2
978-3-428-15832-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55832-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 210
Collections: RECHT 2020
D&H 2020
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 112.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 74.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Fabian Brocke; Studium, Rechtsreferendariat und Promotion in Marburg; LL.M. Studium an der University of Chicago; Associate bei Latham & Watkins LLP; seit 2017 Partner bei act legal in Frankfurt am Main.

Abstract

Unternehmen lassen sich in vorinsolvenzlichen, außergerichtlichen Sanierungsverfahren häufig effektiver und erfolgreicher restrukturieren als im Insolvenzverfahren. Allerdings stellt sich hier das sog. Gefangenendilemma, weil sowohl Gesellschafter als auch Gläubiger darauf hoffen, dass die jeweils anderen die notwendigen Sanierungsbeiträge entrichten, während man selbst keine Beiträge leisten, d. h. keine Einbußen hinnehmen muss. An diesem rechtspolitisch wichtigen Punkt bzw. diesem Spannungsverhältnis setzt die Arbeit von Fabian Brocke an und untersucht, wie Mitwirkungs- und Kooperationspflichten von Gesellschaftern und Gläubigern begründet werden können. Die mitgliedschaftliche Treuepflicht ist, wie anhand verschiedener Sanierungskonstellationen gezeigt wird, das zentrale Instrument zur Konfliktlösung im Binnenverhältnis der Gesellschafter. Entgegen der Auffassung des BGH werden auch die Idee einer Aufopferungspflicht der Gläubiger sowie deren rechtsdogmatische Einordnung herausgearbeitet.»Duties of Participation and Cooperation of Shareholders and Creditors of Corporations in Pre-Insolvency Restructuring Proceedings. Also an Analysis of Rights of Intervention in the Membership Rights of Shareholders in a Crisis of the Corporation«

Fabian Brocke analyses how duties of cooperation and collaboration of shareholders and creditors can be established in pre-insolvency restructuring proceedings. The fiduciary duty of membership is the central instrument for conflict resolution in the internal relationship between the shareholders. Contrary to the opinion of the German Federal Court of Justice, the idea of a duty of cooperation on the part of the creditors and its legal-dogmatic classification are also elaborated.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	12
A. Einleitung	15
I. Gegenstand und Problematik	15
II. Methodik und Gang der Darstellung	19
B. Die Unternehmenskrise als Ausgangspunkt der Sanierung	20
I. Notwendigkeit der Sanierung	20
1. Merkmale einer Krise, Krisenursachen und Krisenstadien	22
a) Begriffsbestimmung einer Krise	22
b) Krisenursachen	24
c) Krisenarten	24
2. Die Sanierung des Krisenunternehmens	26
a) Begriffsbestimmung einer Sanierung	27
b) Begriffsbestimmung Reorganisation und Restrukturierung	28
c) Die Sanierungsfähigkeit des Unternehmens	29
II. Denkbare Sanierungsmaßnahmen im Rahmen außergerichtlicher Sanierungen	31
1. Verringerung von Finanzverbindlichkeiten	31
a) Schuldenschnitt	32
b) Rangrücktritt	33
c) Debt-Equity Swap	34
d) Stillhalteabkommen	34
e) Sanierende Verschmelzung	35
2. Zuführung von Liquidität	36
a) Finanzierung über Eigenkapital	36
aa) Kapitalschnitt	36
bb) Kreditfinanzierung durch Gesellschafter	36
b) Fremdfinanzierung	37
III. Vor- und Nachteile einer außergerichtlichen Sanierung	37
1. Vorteile der außergerichtlichen Sanierung	38
a) Kürzere Verfahrensdauer	38
b) Größere Flexibilität	39
c) Keine Publizitätswirkung	40
d) Kostenvorteile	41
e) Höhere Erfolgschancen der Sanierung bei frühzeitiger Einleitung	42
aa) Anreize zu einer früheren Einleitung von Sanierungsmaßnahmen	43
bb) Fazit	46
2. Nachteile der außergerichtlichen Sanierung	48
a) Einbindung dissentierender Gesellschafter und Gläubiger	48
b) Rechtliche Hindernisse der vorinsolvenzlichen Sanierung	48
aa) Keine Vollstreckungssperre	48
bb) Fehlende Anreize zur Gewährung von Sanierungsdarlehen und Haftungsrisiken	50
cc) Keine Wahlmöglichkeit bei Abwicklung schwebender Rechtsgeschäfte	52
dd) Keine Kündigungssperre für Miet- oder Pachtverhältnisse	52
ee) Arbeitsrechtliche Hindernisse	53
ff) Weitere insolvenzrechtliche Vorteile des Insolvenzverfahrens	54
c) Haftungsrisiken bei vorinsolvenzlichen Sanierungsverfahren	54
aa) Haftung aufgrund faktischer Organstellung	54
(1) Haftungsrisiken der GmbH-Gesellschafter als faktische Geschäftsführer	56
(2) Haftungsrisiken der Banken als faktische Geschäftsführer	57
bb) Haftung der Banken auf Grund konzernrechtlicher Maßstäbe	58
3. Fazit	61
C. Sanierungsbeiträge der Gesellschafter	62
I. Die Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht als Rechtsprinzip	62
1. Entwicklung und dogmatische Herleitung	63
a) Entwicklung der Treuepflicht in der Rechtsprechung	63
aa) Entwicklung der Rechtsprechung	63
bb) Ablehnung durch Flume	66
b) Dogmatische Herleitung der Treuepflicht	68
aa) Gesetzliche Grundlagen	68
bb) Begründung von Rechtsbeziehungen	71
(1) Rechtsbeziehungen der Gesellschafter zur Gesellschaft	71
(2) Rechtsbeziehungen der Gesellschafter untereinander	71
cc) Fazit	73
2. Ausprägungen der gesellschaftsrechtlichen Treuepflicht	73
a) Treuepflicht der Gesellschafter gegenüber der Gesellschaft	74
aa) Rücksichtnahmepflicht	75
bb) Förderpflicht	76
b) Treuepflicht der Gesellschafter untereinander	76
c) Treue- bzw. Aufopferungspflicht der Gesellschafter gegenüber Gläubigern	77
II. Inhalt und Umfang der Treuepflicht in der Sanierung	83
1. Strukturierung des Inhalts der Treuepflicht	83
a) Schutzrichtung	84
b) Verhältnismäßigkeit der Sanierungsmaßnahmen	85
2. Mitwirkungspflichten bei Gesellschafterbeschlüssen	86
a) Schranken- und Förderfunktion bzw. Enthaltung oder Zustimmungspflicht	86
aa) Schrankenfunktion – Beschränkungen des Stimmrechts	88
(1) Ablehnung der Rechtsfigur der wirkungsbezogenen Treuepflicht	88
(2) Schutzrichtung der Treuepflicht bei Stimmenthaltung	89
bb) Förderfunktion	90
b) Fazit	91
III. Sanierungsmaßnahmen und Zustimmungspflichten der Gesellschafter	93
1. Erscheinungsformen und Voraussetzungen von Sperrminoritäten	93
a) Qualifizierte Mehrheitserfordernisse AG	93
b) Qualifizierte Mehrheitserfordernisse GmbH	94
c) Regelungsmöglichkeiten in der Satzung der Gesellschaft	95
aa) Regelungsmöglichkeiten Satzung AG	95
bb) Regelungsmöglichkeiten Satzung GmbH	96
2. Zustimmungspflichten bei Sanierung durch Kapitalschnitt	97
a) Zustimmungspflicht zur Kapitalherabsetzung	98
aa) Vorteile vereinfachter gegenüber ordentlicher Kapitalherabsetzung	98
bb) Zweck der vereinfachten Kapitalherabsetzung in der Sanierung	100
cc) Ablauf der vereinfachten Kapitalherabsetzung	102
dd) Kooperations- und Mitwirkungspflichten der Gesellschafter	103
b) Zustimmungspflicht zur Kapitalerhöhung	104
aa) Ordentliche Kapitalerhöhung	105
(1) Vor- und Nachteile der ordentlichen Kapitalerhöhung	105
(2) Ablauf und Mehrheitserfordernisse der ordentlichen Kapitalerhöhung	106
(3) Kooperations- und Mitwirkungspflichten der Gesellschafter	108
(4) Alternativvorschlag: Zustimmungspflicht auch in früheren Krisenstadien?	110
(5) Fazit	111
bb) Kapitalerhöhung aus genehmigtem Kapital	111
c) Sonderkonstellation 1: Kapitalherabsetzung auf Null und Kapitalerhöhung	112
d) Sonderkonstellation 2: Debt-Equity Swap	116
aa) Vor- und Nachteile des Debt-Equity Swap in der Sanierungssituation	116
bb) Rechtliche Umsetzung Debt-Equity Swap	118
(1) Forderungen gegen Gesellschaft als Einlagegegenstand und Bewertung	118
(2) Beschlussfassung und weiterer Ablauf	120
cc) Zustimmungspflicht der Altgesellschafter	123
3. Zustimmungspflicht bei der Übertragung vinkulierter Geschäftsanteile	123
a) Vinkulierung von Namensaktien und Geschäftsanteilen	124
b) Zustimmungspflicht	125
4. Pflicht zur Übertragung des eigenen Anteils	127
5. Zustimmungspflicht bei sanierender Verschmelzung	130
a) Hintergrund und Zweck der sanierenden Verschmelzung	130
b) Zustimmungspflicht zur sanierenden Verschmelzung	131
aa) Zustimmungspflicht der Gesellschafter der übertragenden Gesellschaft	132
bb) Zustimmungspflicht der Gesellschafter der übernehmenden Gesellschaft	133
6. Weitere Mitwirkungs- und Kooperationspflichten	133
IV. Rechtsfolgen bei Verstoß gegen Treuepflicht	134
1. Stimmrechtsausübung	135
a) Anfechtungs- und positive Beschlussfeststellungsklage	136
b) Leistungsklage	137
c) Einstweiliger Rechtsschutz	138
aa) Einstweiliger Rechtsschutz im Vorfeld der Beschlussfassung	139
bb) Einstweiliger Rechtsschutz nach erfolgter Beschlussfassung	139
cc) Fazit	140
d) Schadensersatzpflichten	141
2. Weitere Treuepflichtverstöße	141
V. Zusammenfassung und Bewertung	141
D. Eingriffsrechte in Mitgliedschaftsrechte der Gesellschafter	146
I. Ausschlussklauseln in Gesellschaftsverträgen	146
1. Zwangseinziehung von Aktien in der AG	147
2. Zwangseinziehung von Geschäftsanteilen in der GmbH	148
3. Nachteile der Zwangseinziehung in der Sanierungssituation	149
II. Ausschluss eines Gesellschafters aus wichtigem Grund	150
E. Sanierungsbeiträge von Gläubigern	152
I. Akkordstörer als Sanierungshindernis	152
1. Rechtsprechung des BGH – Akkordstörer-Entscheidung	153
2. Ansichten in der Literatur	154
II. Vorschläge zur Lösung der Akkordstörer-Problematik	155
1. Eingriff in Gläubigerrechte aufgrund Kooperationspflichten der Gläubiger	155
a) Dogmatische Grundlage von Kooperationspflichten	157
b) Kritik an dem Konzept von Eidenmüller und Stellungnahme	159
c) Entstehung, Voraussetzungen und Inhalt von Kooperationspflichten	163
aa) Zeitpunkt der Entstehung von Kooperationspflichten	163
bb) Inhalt und Umfang von Kooperationspflichten	163
(1) Verhandlungspflichten	164
(2) Stillhaltepflichten	165
d) Rechtliche Durchsetzbarkeit von Kooperationspflichten	166
e) Fazit	166
2. Vollstreckungsrechtlicher Schutz	167
3. Kreditversorgungspflichten der Banken in der Krise	168
a) Darlehensbelassungspflichten	169
aa) Schranken der ordentlichen Kündigung	169
(1) Kündigung zur Unzeit	169
(2) Rechtsmissbräuchliche Kündigung	170
bb) Schranken der außerordentlichen Kündigung	171
cc) Fazit	171
b) Darlehensgewährungspflichten	171
4. Prepackaged Plan	173
a) Zulässigkeit Pre-Voted Plan	174
b) Zulässigkeit schuldrechtlicher Stimmbindungsverträge	175
c) Möglichkeiten und Vorteile eines Post-Voted Plan	175
d) Fazit	176
III. Zusammenfassung und Bewertung	177
F. Gesamtergebnis und Fazit	181
Literaturverzeichnis	183
Stichwortverzeichnis	209

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