Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied

Nina Katharina Oltmanns

doi:10.3790/978-3-428-55956-5

Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied

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Oltmanns, N. (2020). Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied. Eine Untersuchung zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55956-5

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Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied

Eine Untersuchung zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG

Oltmanns, Nina Katharina

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 158

(2020)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-55956-5
978-3-428-15956-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-55956-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 264
Collections: RECHT 2020
D&H 2020
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Commercial law

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Nina Katharina Oltmanns studierte ab 2010 Rechtswissenschaften in Freiburg i. Br. und Grenoble. Die Erste juristische Prüfung legte sie im Sommer 2016 ab. Während ihres Studiums war sie am Institut für Ausländisches und Internationales Privatrecht der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg bei Professor Dr. Hanno Merkt, LL.M. (Univ. of Chicago) tätig. Seit April 2019 absolviert sie den juristischen Vorbereitungsdienst am Oberlandesgericht Karlsruhe.

Abstract

Vorstandsmitglieder haften gegenüber der AG für pflichtwidriges Verhalten. Die Möglichkeit, von Seiten der AG auf Regressansprüche zu verzichten oder sich über diese zu vergleichen, wird durch § 93 Abs. 4 S. 3 AktG begrenzt. De lege lata ist die Zustimmung der Hauptversammlung nach Verstreichenlassen einer dreijährigen Sperrfrist erforderlich. Die Voraussetzung der Hauptversammlungszustimmung kann negative Publizitätsauswirkungen haben. Einer deshalb geforderten Abschaffung des Zustimmungserfordernisses tritt die Arbeit entgegen. Um praxistaugliche Lösungen zu ermöglichen, wird unter Heranziehung rechtsvergleichender Untersuchungsergebnisse ein alternativ anwendbares Konzept einer Gerichtszustimmung entwickelt. Dieses Modell der gerichtlichen Zustimmung soll im Einzelfall ebenfalls die dreijährige Sperrfrist ersetzen können, um auch hinsichtlich der dreijährigen Handlungssperre Alternativen zu bieten. Das ersatzlose Streichen der Sperrfrist wird hingegen abgelehnt.»Waiver Agreements and Settlement Agreements Between a German Stock Corporation and its Board Member. An Analysis of Section 93 Para. 4 Sentence 3 of the German Stock Corporation Act«

Board members of German stock corporations (Aktiengesellschaften) are liable for breaches of their duties. Section 93 para. 4 sentence 3 of the German Stock Corporation Act (Aktiengesetz) restricts waiver agreements and settlement agreements between the corporation and its board members. The work rejects the omission of requirements without substitution. Instead, based on comparative law research results, it develops an alternative concept of court approval.

Section Title	Page	Action	Price
Inhaltsübersicht	5
Inhaltsverzeichnis	7
Abkürzungsverzeichnis	16
Teil 1: Einleitung	21
1. Kapitel: Problemaufriss und Gang der Untersuchung	21
2. Kapitel: Themenbegrenzung	24
Teil 2: Allgemeine Grundlagen	25
1. Kapitel: Haftungsregime	25
§ 1 Allgemein: Haftungsregime im deutschen Gesellschaftsrecht	25
§ 2 Konkret: Haftungsregime in der AG	26
A. Außenhaftung	26
B. Innenhaftung	26
I. Regelungszweck	26
II. Haftungsvoraussetzungen	27
1. Vorstandseigenschaft	27
2. Pflichtverletzung	28
a) Sorgfaltspflichten	29
aa) Legalitätspflicht	29
bb) Sorgfaltspflicht im engeren Sinne	29
(1) Maßstab	29
(2) Business Judgment Rule	30
cc) Überwachungspflicht	30
b) Treuepflichten	31
aa) Treuepflicht im engeren Sinne	31
bb) Verschwiegenheitspflicht	31
cc) Wettbewerbsverbot	32
3. Verschulden	32
4. Schaden	33
5. Kausalität zwischen Pflichtverletzung und Schaden	33
6. Beweislast	33
7. Möglichkeit eines Haftungsausschlusses	34
III. Haftungsgeltendmachung	34
1. Geltendmachung durch den Aufsichtsrat	34
2. Geltendmachung auf Verlangen der Hauptversammlung (§ 147 AktG)	35
3. Klagezulassungsverfahren und anschließende Anspruchsgeltendmachung durch eine Aktionärsminderheit (§ 148 AktG)	36
4. Geltendmachung durch Gläubiger (§ 93 Abs. 5 AktG)	37
2. Kapitel: Rolle von D&O-Versicherungen	37
§ 1 Herkunft und geschichtlicher Hintergrund	38
§ 2 Funktionsprinzip und Beteiligte	39
§ 3 Jüngere Entwicklungen	41
§ 4 Auswirkung der D&O-Versicherung auf Verzichts- bzw. Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied	43
3. Kapitel: Thesenartige Zusammenfassung zu den allgemeinen Grundlagen	46
Teil 3: Im Besonderen: Grundlagen zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	47
1. Kapitel: Beispielsfälle aus der Praxis	47
§ 1 Verzicht bei der Constantin Medien AG	47
§ 2 Vergleich bei der Deutsche Bank AG	48
2. Kapitel: Bestandsaufnahme zur Relevanz von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	50
3. Kapitel: Gründe für den Abschluss einer Verzichts- oder Vergleichsvereinbarung	58
4. Kapitel: Historische Entwicklung der Verzichts- und Vergleichsregulierung	64
§ 1 Aktienrechtsnovelle von 1884	64
§ 2 Handelsgesetzbuch i. d. F. von 1897	65
§ 3 Aktiengesetz i. d. F. von 1937	66
§ 4 Aktiengesetz i. d. F. von 1965	67
5. Kapitel: Anwendungsbereich von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	68
§ 1 Betroffene Ansprüche	68
§ 2 Rechtshandlungen	69
A. Verzicht und Vergleich im engeren Sinne	69
B. Wirtschaftlich entsprechende Handlungen	69
I. Außergerichtliche Handlungen	70
1. Nichtgeltendmachung eines Anspruchs	70
2. Entlastung durch die Hauptversammlung	73
3. Stimmrechtsvereinbarung mit Aktionären	74
4. Garantieübernahme durch einen Dritten	75
5. Abtretung des Ersatzanspruchs an einen Dritten	76
6. Verzicht auf Aufrechnung	78
7. Abgeltungs-, Abfindungs- und Ausgleichsklauseln	79
8. Freistellungszusagen	80
a) Durch die Gesellschaft in Bezug auf Ansprüche Dritter bei gleichzeitiger Pflichtverletzung im Innenverhältnis	80
aa) Im Nachhinein, am Beispiel der Übernahme einer Geldstrafe, Geldbuße oder Geldauflage	80
bb) Im Voraus	84
b) Durch Dritte	84
9. Sonstige wirtschaftlich einem Verzicht bzw. Vergleich gleichkommende Handlungen	85
II. Handlungen während eines Prozesses	85
1. Allgemein	85
2. Anwaltsvergleich	87
3. „Schiedsvergleich“	87
a) Vergleich ohne Schiedsspruch, § 1053 Abs. 1 S. 1 ZPO	89
b) Vergleich als Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut, § 1053 Abs. 1 S. 2 ZPO	89
aa) Unmittelbare Anwendbarkeit von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG auf den Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut aufgrund seiner Rechtsnatur?	90
bb) Analoge Anwendung des § 93 Abs. 4 S. 3 AktG auf den Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut?	91
cc) „Infizierung“ des Schiedsspruchs mit vereinbartem Wortlaut durch den zugrunde liegenden Vergleich?	93
dd) § 93 Abs. 4 S. 3 AktG als Teil des ordre public?	94
ee) Zwischenergebnis	97
c) Verzicht oder Vergleich im Rahmen einer Billigkeitsentscheidung des Schiedsgerichts, § 1051 Abs. 3 S. 1 ZPO	98
6. Kapitel: Thesenartige Zusammenfassung zu den besonderen Grundlagen	99
Teil 4: Internationale Betrachtung	101
1. Kapitel: Grundlagen	101
§ 1 Allgemeines zur Rechtsvergleichung	101
§ 2 Ausgewählte Rechtskreise	101
2. Kapitel: Länderbericht USA	103
§ 1 US-amerikanisches Gesellschaftsrechtssystem	103
§ 2 Struktur der US-amerikanischen public corporation	105
§ 3 Haftungsregime in der US-amerikanischen public corporation	106
A. Haftungsvoraussetzung einer Innenhaftung	106
I. Pflichtverletzung	107
1. Duty of care (Sorgfaltspflicht)	107
2. Duty of loyalty (Treuepflicht)	109
II. Schaden, Kausalität und Beweislast	110
B. Haftungsgeltendmachung	111
C. Besonderheiten bei einem Prozessvergleich im Rahmen einer shareholders’ derivative suit	112
§ 4 Thesenartige Zusammenfassung zum Länderbericht USA	114
3. Kapitel: Länderbericht Frankreich	115
§ 1 Französisches Gesellschaftsrechtssystem	115
§ 2 Struktur der französischen société anonyme	116
A. Assemblée générale (Hauptversammlung)	116
B. Commissaires aux comptes (Abschlussprüfer)	117
C. Dirigeant (Leitung der Gesellschaft)	118
I. Monistisches System	118
1. Conseil d’administration (Verwaltungsrat)	118
2. Président du conseil d’administration (Präsident des Verwaltungsrats) und directeur général (Generalbevollmächtigter)	120
a) Président du conseil d’administration (Präsident des Verwaltungsrats)	120
b) Directeur général (Generalbevollmächtigter)	120
c) Kumulation der Aufgaben (président directeur général, sog. PDG)	121
II. Dualistisches System	121
1. Directoire (Vorstand)	122
2. Conseil de surveillance (Aufsichtsrat)	123
§ 3 Zwischenergebnis	123
§ 4 Haftungsregime in der französischen Aktiengesellschaft	124
A. Haftungsvoraussetzungen	124
I. Faute (Pflichtverletzung)	124
II. Préjudice et lien de causalité (Schaden und Kausalität)	126
III. Rechtswidrigkeit und Verschulden	126
B. Haftungsgeltendmachung	127
I. Action social ut universi (Haftungsgeltendmachung durch die Gesellschaft)	127
II. Action social ut singuli (Haftungsgeltendmachung durch einen Aktionär)	127
C. Möglichkeit eines Verzichts im Rahmen einer klageweisen Anspruchsgeltendmachung?	128
D. Quitus (Entlastung) als Verzicht?	129
§ 5 Thesenartige Zusammenfassung zum Länderbericht Frankreich	129
4. Kapitel: Länderbericht Österreich	130
§ 1 Österreichisches Gesellschaftsrechtssystem	130
§ 2 Struktur der österreichischen Aktiengesellschaft	131
§ 3 Haftungsregime in der österreichischen Aktiengesellschaft	132
A. Haftungsvoraussetzungen	132
I. Pflichtverletzung	132
1. Sorgfaltspflichten	132
2. Treuepflichten	133
3. Sonstige Pflichten	134
II. Schaden und Kausalität	134
III. Verschulden	134
B. Haftungsgeltendmachung	134
I. Haftungsgeltendmachung durch Aktionäre	134
II. Haftungsgeltendmachung durch die Gesellschaft	135
C. Möglichkeit eines Verzichts oder Vergleichs	136
D. Entlastung als Verzicht?	137
E. Praktische Auswirkung der längeren Sperrfrist bei einem Verzicht oder Vergleich	138
§ 4 Thesenartige Zusammenfassung zum Länderbericht Österreich	138
5. Kapitel: Thesenartige Zusammenfassung zu den untersuchten ausländischen Rechtsordnungen	139
Teil 5: Kritische Auseinandersetzung mit dem Tatbestand des Verzichts bzw. Vergleichs in § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	141
1. Kapitel: Tatbestandsvoraussetzungen von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	141
§ 1 Zustimmung der Hauptversammlung	141
A. Allgemeines	141
I. Regelungszweck	141
II. Historische Entwicklung	142
III. Zustimmungshandlung	142
B. Voraussetzungen der Zustimmungserklärung	143
I. Beschlussfähigkeit	143
II. Mehrheitserfordernis	143
III. Stimmrechtsausschlüsse	144
1. Aktienrechtlicher Stimmrechtsausschluss	144
2. Stimmrechtsausschluss wegen Gesamtschuldnerschaft	144
IV. Ausmaß der Überprüfbarkeit der Zustimmungserklärung der Hauptversammlung	145
C. Kritik sowie eigene Bewertung und Forderungen de lege ferenda zum Hauptversammlungszustimmungsbeschluss	150
I. Stimmen für Abschaffung des Hauptversammlungszustimmungsbeschlusses	150
II. Stimmen für Beibehaltung des Hauptversammlungszustimmungsbeschlusses	151
III. Stellungnahme	152
IV. Zweispuriger Vorschlag de lege ferenda	153
1. Möglichkeit 1: Zustimmungsbeschluss durch Hauptversammlung	153
2. Möglichkeit 2: Zustimmungsbeschluss durch Gericht	153
V. Zwischenergebnis	159
D. Thesenartige Zusammenfassung zur Zustimmung der Hauptversammlung	161
§ 2 Kein Widerspruch durch eine Minderheit von 10 % des Grundkapitals	162
A. Allgemeines	162
I. Regelungszweck	162
II. Historische Entwicklung	163
B. Voraussetzungen eines Widerspruchs	164
I. Widerspruchsberechtigte	164
II. Berechnung des Quorums	164
III. Widerspruchshandlung („zur Niederschrift“)	165
C. Kritik sowie eigene Bewertung und Forderungen de lege ferenda zum Minderheitenvetorecht	166
I. Stimmen für Abschaffung des Minderheitenvetorechts	166
II. Stimmen für Beibehaltung des Minderheitenvetorechts	168
III. Stellungnahme	169
1. Für Beibehaltung des Minderheitenvetorechts im Allgemeinen	169
2. Für Beibehaltung des Minderheitenvetorechts in bisheriger Höhe	170
a) Historische Entwicklung des Minderheitenrechts in § 147 Abs. 1 S. 1 AktG a. F.	170
b) Folgen aus dieser historischeren Entwicklung für das Widerspruchsrecht einer Minderheit in § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	173
3. Zwischenergebnis	173
D. Thesenartige Zusammenfassung zum Widerspruchsrecht einer Minderheit von 10 % des Grundkapitals	174
§ 3 Sperrfrist	175
A. Allgemeines	175
I. Regelungszweck	175
II. Historische Entwicklung	176
B. Berechnung der Sperrfrist	178
I. Beginn der Sperrfrist	178
II. Ende der Sperrfrist	181
III. Möglichkeit einer Fristverkürzung durch teleologische Reduktion im Falle kartellrechtlicher Kronzeugenaussagen?	181
C. Kritik sowie eigene Bewertung und Forderungen de lege ferenda zur Sperrfrist	188
I. Stimmen für Abschaffung der Sperrfrist	188
II. Stimmen für Beibehaltung der Sperrfrist mit Modifikationen	191
III. Eigene Bewertung und Vorschläge de lege ferenda	192
1. Eigene Bewertung: Keine ersatzlose Streichung der Sperrfrist	192
2. Forderungen de lege ferenda	196
a) Sperrfristaufhebung durch einstimmigen Hauptversammlungsbeschluss?	196
b) Sperrfristaufhebung durch Gerichtszustimmung?	199
3. Zwischenergebnis	200
D. Thesenartige Zusammenfassung zur Sperrfrist	201
§ 4 Sonderregelung für Vergleich bei Zahlungsunfähigkeit oder Insolvenz, § 93 Abs. 4 S. 4 AktG	201
§ 5 Fehlerfolgen bei Verstoß gegen § 93 Abs. 4 S. 3 AktG	205
2. Kapitel: Rolle und Aufgaben des Aufsichtsrats im Rahmen einer Verzichts- oder Vergleichsvereinbarung der Gesellschaft mit einem Vorstandsmitglied	206
§ 1 Überprüfbarkeit der Entscheidung des Aufsichtsrats?	207
A. Strengste Auffassung: Bindung an die ARAG/Garmenbeck-Grundsätze	207
B. Weiteste Auffassung: keine inhaltlichen Bindungen	208
C. Zwischenweg: allgemeiner aktienrechtlicher Pflichtenmaßstab inklusive Anwendung der Business Judgment Rule	209
D. Stellungnahme	210
I. Ablehnung der Anwendung der ARAG/Garmenbeck-Grundsätze	211
II. Ablehnung eines Maßstabes, der keine inhaltlichen Bindungen vorsieht	213
III. Annahme des allgemeinen Sorgfaltsmaßstabes unter Anwendung der Business Judgment Rule	215
1. Bestimmung des Merkmals „unternehmerisch“	216
2. Einordnung eines Verzichts bzw. Vergleichs als typisch „unternehmerische“ Entscheidung	217
E. Zwischenergebnis	220
§ 2 Wegfall des Vorwurfs der Pflichtverletzung qua Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 S. 1 AktG auf Aufsichtsratsentscheidungen i. R. v. § 93 Abs. 4 S. 3 AktG?	221
A. Befürworter einer Anwendung von § 93 Abs. 4 S. 1 AktG auf Entscheidungen des Aufsichtsrats	222
B. In der Regel keine Anwendung von § 93 Abs. 4 S. 1 AktG auf Entscheidungen des Aufsichtsrats	223
C. Stellungnahme	225
D. Zwischenergebnis	226
§ 3 Beschlussvorschlag für die Hauptversammlung	227
A. Inhaltliche Anforderungen an die Beschlussvorlage	227
B. Anforderungen an den Beschlussinhalt: vorgegebene Mindestvereinbarungssumme?	229
C. Folgen eines fehlerhaften Beschlussvorschlags des Aufsichtsrats für den späteren Hauptversammlungsbeschluss	232
§ 4 Thesenartige Zusammenfassung zu Rolle und Aufgaben des Aufsichtsrats im Zusammenhang mit einer Verzichts- oder Vergleichsvereinbarung mit einem Vorstandsmitglied	233
Teil 6: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse	234
Literaturverzeichnis	241
Stichwortverzeichnis	262

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