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Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied

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Oltmanns, N. (2020). Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied. Eine Untersuchung zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55956-5
Oltmanns, Nina Katharina. Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied: Eine Untersuchung zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG. Duncker & Humblot, 2020. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-55956-5
Oltmanns, N (2020): Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied: Eine Untersuchung zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-55956-5

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Verzichts- und Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied

Eine Untersuchung zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG

Oltmanns, Nina Katharina

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 158

(2020)

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About The Author

Nina Katharina Oltmanns studierte ab 2010 Rechtswissenschaften in Freiburg i. Br. und Grenoble. Die Erste juristische Prüfung legte sie im Sommer 2016 ab. Während ihres Studiums war sie am Institut für Ausländisches und Internationales Privatrecht der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg bei Professor Dr. Hanno Merkt, LL.M. (Univ. of Chicago) tätig. Seit April 2019 absolviert sie den juristischen Vorbereitungsdienst am Oberlandesgericht Karlsruhe.

Abstract

Vorstandsmitglieder haften gegenüber der AG für pflichtwidriges Verhalten. Die Möglichkeit, von Seiten der AG auf Regressansprüche zu verzichten oder sich über diese zu vergleichen, wird durch § 93 Abs. 4 S. 3 AktG begrenzt. De lege lata ist die Zustimmung der Hauptversammlung nach Verstreichenlassen einer dreijährigen Sperrfrist erforderlich. Die Voraussetzung der Hauptversammlungszustimmung kann negative Publizitätsauswirkungen haben. Einer deshalb geforderten Abschaffung des Zustimmungserfordernisses tritt die Arbeit entgegen. Um praxistaugliche Lösungen zu ermöglichen, wird unter Heranziehung rechtsvergleichender Untersuchungsergebnisse ein alternativ anwendbares Konzept einer Gerichtszustimmung entwickelt. Dieses Modell der gerichtlichen Zustimmung soll im Einzelfall ebenfalls die dreijährige Sperrfrist ersetzen können, um auch hinsichtlich der dreijährigen Handlungssperre Alternativen zu bieten. Das ersatzlose Streichen der Sperrfrist wird hingegen abgelehnt.»Waiver Agreements and Settlement Agreements Between a German Stock Corporation and its Board Member. An Analysis of Section 93 Para. 4 Sentence 3 of the German Stock Corporation Act«

Board members of German stock corporations (Aktiengesellschaften) are liable for breaches of their duties. Section 93 para. 4 sentence 3 of the German Stock Corporation Act (Aktiengesetz) restricts waiver agreements and settlement agreements between the corporation and its board members. The work rejects the omission of requirements without substitution. Instead, based on comparative law research results, it develops an alternative concept of court approval.

Table of Contents

Section Title Page Action Price
Inhaltsübersicht 5
Inhaltsverzeichnis 7
Abkürzungsverzeichnis 16
Teil 1: Einleitung 21
1. Kapitel: Problemaufriss und Gang der Untersuchung 21
2. Kapitel: Themenbegrenzung 24
Teil 2: Allgemeine Grundlagen 25
1. Kapitel: Haftungsregime 25
§ 1 Allgemein: Haftungsregime im deutschen Gesellschaftsrecht 25
§ 2 Konkret: Haftungsregime in der AG 26
A. Außenhaftung 26
B. Innenhaftung 26
I. Regelungszweck 26
II. Haftungsvoraussetzungen 27
1. Vorstandseigenschaft 27
2. Pflichtverletzung 28
a) Sorgfaltspflichten 29
aa) Legalitätspflicht 29
bb) Sorgfaltspflicht im engeren Sinne 29
(1) Maßstab 29
(2) Business Judgment Rule 30
cc) Überwachungspflicht 30
b) Treuepflichten 31
aa) Treuepflicht im engeren Sinne 31
bb) Verschwiegenheitspflicht 31
cc) Wettbewerbsverbot 32
3. Verschulden 32
4. Schaden 33
5. Kausalität zwischen Pflichtverletzung und Schaden 33
6. Beweislast 33
7. Möglichkeit eines Haftungsausschlusses 34
III. Haftungsgeltendmachung 34
1. Geltendmachung durch den Aufsichtsrat 34
2. Geltendmachung auf Verlangen der Hauptversammlung (§ 147 AktG) 35
3. Klagezulassungsverfahren und anschließende Anspruchsgeltendmachung durch eine Aktionärsminderheit (§ 148 AktG) 36
4. Geltendmachung durch Gläubiger (§ 93 Abs. 5 AktG) 37
2. Kapitel: Rolle von D&O-Versicherungen 37
§ 1 Herkunft und geschichtlicher Hintergrund 38
§ 2 Funktionsprinzip und Beteiligte 39
§ 3 Jüngere Entwicklungen 41
§ 4 Auswirkung der D&O-Versicherung auf Verzichts- bzw. Vergleichsvereinbarungen zwischen einer AG und ihrem Vorstandsmitglied 43
3. Kapitel: Thesenartige Zusammenfassung zu den allgemeinen Grundlagen 46
Teil 3: Im Besonderen: Grundlagen zu § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 47
1. Kapitel: Beispielsfälle aus der Praxis 47
§ 1 Verzicht bei der Constantin Medien AG 47
§ 2 Vergleich bei der Deutsche Bank AG 48
2. Kapitel: Bestandsaufnahme zur Relevanz von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 50
3. Kapitel: Gründe für den Abschluss einer Verzichts- oder Vergleichsvereinbarung 58
4. Kapitel: Historische Entwicklung der Verzichts- und Vergleichsregulierung 64
§ 1 Aktienrechtsnovelle von 1884 64
§ 2 Handelsgesetzbuch i. d. F. von 1897 65
§ 3 Aktiengesetz i. d. F. von 1937 66
§ 4 Aktiengesetz i. d. F. von 1965 67
5. Kapitel: Anwendungsbereich von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 68
§ 1 Betroffene Ansprüche 68
§ 2 Rechtshandlungen 69
A. Verzicht und Vergleich im engeren Sinne 69
B. Wirtschaftlich entsprechende Handlungen 69
I. Außergerichtliche Handlungen 70
1. Nichtgeltendmachung eines Anspruchs 70
2. Entlastung durch die Hauptversammlung 73
3. Stimmrechtsvereinbarung mit Aktionären 74
4. Garantieübernahme durch einen Dritten 75
5. Abtretung des Ersatzanspruchs an einen Dritten 76
6. Verzicht auf Aufrechnung 78
7. Abgeltungs-, Abfindungs- und Ausgleichsklauseln 79
8. Freistellungszusagen 80
a) Durch die Gesellschaft in Bezug auf Ansprüche Dritter bei gleichzeitiger Pflichtverletzung im Innenverhältnis 80
aa) Im Nachhinein, am Beispiel der Übernahme einer Geldstrafe, Geldbuße oder Geldauflage 80
bb) Im Voraus 84
b) Durch Dritte 84
9. Sonstige wirtschaftlich einem Verzicht bzw. Vergleich gleichkommende Handlungen 85
II. Handlungen während eines Prozesses 85
1. Allgemein 85
2. Anwaltsvergleich 87
3. „Schiedsvergleich“ 87
a) Vergleich ohne Schiedsspruch, § 1053 Abs. 1 S. 1 ZPO 89
b) Vergleich als Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut, § 1053 Abs. 1 S. 2 ZPO 89
aa) Unmittelbare Anwendbarkeit von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG auf den Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut aufgrund seiner Rechtsnatur? 90
bb) Analoge Anwendung des § 93 Abs. 4 S. 3 AktG auf den Schiedsspruch mit vereinbartem Wortlaut? 91
cc) „Infizierung“ des Schiedsspruchs mit vereinbartem Wortlaut durch den zugrunde liegenden Vergleich? 93
dd) § 93 Abs. 4 S. 3 AktG als Teil des ordre public? 94
ee) Zwischenergebnis 97
c) Verzicht oder Vergleich im Rahmen einer Billigkeitsentscheidung des Schiedsgerichts, § 1051 Abs. 3 S. 1 ZPO 98
6. Kapitel: Thesenartige Zusammenfassung zu den besonderen Grundlagen 99
Teil 4: Internationale Betrachtung 101
1. Kapitel: Grundlagen 101
§ 1 Allgemeines zur Rechtsvergleichung 101
§ 2 Ausgewählte Rechtskreise 101
2. Kapitel: Länderbericht USA 103
§ 1 US-amerikanisches Gesellschaftsrechtssystem 103
§ 2 Struktur der US-amerikanischen public corporation 105
§ 3 Haftungsregime in der US-amerikanischen public corporation 106
A. Haftungsvoraussetzung einer Innenhaftung 106
I. Pflichtverletzung 107
1. Duty of care (Sorgfaltspflicht) 107
2. Duty of loyalty (Treuepflicht) 109
II. Schaden, Kausalität und Beweislast 110
B. Haftungsgeltendmachung 111
C. Besonderheiten bei einem Prozessvergleich im Rahmen einer shareholders’ derivative suit 112
§ 4 Thesenartige Zusammenfassung zum Länderbericht USA 114
3. Kapitel: Länderbericht Frankreich 115
§ 1 Französisches Gesellschaftsrechtssystem 115
§ 2 Struktur der französischen société anonyme 116
A. Assemblée générale (Hauptversammlung) 116
B. Commissaires aux comptes (Abschlussprüfer) 117
C. Dirigeant (Leitung der Gesellschaft) 118
I. Monistisches System 118
1. Conseil d’administration (Verwaltungsrat) 118
2. Président du conseil d’administration (Präsident des Verwaltungsrats) und directeur général (Generalbevollmächtigter) 120
a) Président du conseil d’administration (Präsident des Verwaltungsrats) 120
b) Directeur général (Generalbevollmächtigter) 120
c) Kumulation der Aufgaben (président directeur général, sog. PDG) 121
II. Dualistisches System 121
1. Directoire (Vorstand) 122
2. Conseil de surveillance (Aufsichtsrat) 123
§ 3 Zwischenergebnis 123
§ 4 Haftungsregime in der französischen Aktiengesellschaft 124
A. Haftungsvoraussetzungen 124
I. Faute (Pflichtverletzung) 124
II. Préjudice et lien de causalité (Schaden und Kausalität) 126
III. Rechtswidrigkeit und Verschulden 126
B. Haftungsgeltendmachung 127
I. Action social ut universi (Haftungsgeltendmachung durch die Gesellschaft) 127
II. Action social ut singuli (Haftungsgeltendmachung durch einen Aktionär) 127
C. Möglichkeit eines Verzichts im Rahmen einer klageweisen Anspruchsgeltendmachung? 128
D. Quitus (Entlastung) als Verzicht? 129
§ 5 Thesenartige Zusammenfassung zum Länderbericht Frankreich 129
4. Kapitel: Länderbericht Österreich 130
§ 1 Österreichisches Gesellschaftsrechtssystem 130
§ 2 Struktur der österreichischen Aktiengesellschaft 131
§ 3 Haftungsregime in der österreichischen Aktiengesellschaft 132
A. Haftungsvoraussetzungen 132
I. Pflichtverletzung 132
1. Sorgfaltspflichten 132
2. Treuepflichten 133
3. Sonstige Pflichten 134
II. Schaden und Kausalität 134
III. Verschulden 134
B. Haftungsgeltendmachung 134
I. Haftungsgeltendmachung durch Aktionäre 134
II. Haftungsgeltendmachung durch die Gesellschaft 135
C. Möglichkeit eines Verzichts oder Vergleichs 136
D. Entlastung als Verzicht? 137
E. Praktische Auswirkung der längeren Sperrfrist bei einem Verzicht oder Vergleich 138
§ 4 Thesenartige Zusammenfassung zum Länderbericht Österreich 138
5. Kapitel: Thesenartige Zusammenfassung zu den untersuchten ausländischen Rechtsordnungen 139
Teil 5: Kritische Auseinandersetzung mit dem Tatbestand des Verzichts bzw. Vergleichs in § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 141
1. Kapitel: Tatbestandsvoraussetzungen von § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 141
§ 1 Zustimmung der Hauptversammlung 141
A. Allgemeines 141
I. Regelungszweck 141
II. Historische Entwicklung 142
III. Zustimmungshandlung 142
B. Voraussetzungen der Zustimmungserklärung 143
I. Beschlussfähigkeit 143
II. Mehrheitserfordernis 143
III. Stimmrechtsausschlüsse 144
1. Aktienrechtlicher Stimmrechtsausschluss 144
2. Stimmrechtsausschluss wegen Gesamtschuldnerschaft 144
IV. Ausmaß der Überprüfbarkeit der Zustimmungserklärung der Hauptversammlung 145
C. Kritik sowie eigene Bewertung und Forderungen de lege ferenda zum Hauptversammlungszustimmungsbeschluss 150
I. Stimmen für Abschaffung des Hauptversammlungszustimmungsbeschlusses 150
II. Stimmen für Beibehaltung des Hauptversammlungszustimmungsbeschlusses 151
III. Stellungnahme 152
IV. Zweispuriger Vorschlag de lege ferenda 153
1. Möglichkeit 1: Zustimmungsbeschluss durch Hauptversammlung 153
2. Möglichkeit 2: Zustimmungsbeschluss durch Gericht 153
V. Zwischenergebnis 159
D. Thesenartige Zusammenfassung zur Zustimmung der Hauptversammlung 161
§ 2 Kein Widerspruch durch eine Minderheit von 10 % des Grundkapitals 162
A. Allgemeines 162
I. Regelungszweck 162
II. Historische Entwicklung 163
B. Voraussetzungen eines Widerspruchs 164
I. Widerspruchsberechtigte 164
II. Berechnung des Quorums 164
III. Widerspruchshandlung („zur Niederschrift“) 165
C. Kritik sowie eigene Bewertung und Forderungen de lege ferenda zum Minderheitenvetorecht 166
I. Stimmen für Abschaffung des Minderheitenvetorechts 166
II. Stimmen für Beibehaltung des Minderheitenvetorechts 168
III. Stellungnahme 169
1. Für Beibehaltung des Minderheitenvetorechts im Allgemeinen 169
2. Für Beibehaltung des Minderheitenvetorechts in bisheriger Höhe 170
a) Historische Entwicklung des Minderheitenrechts in § 147 Abs. 1 S. 1 AktG a. F. 170
b) Folgen aus dieser historischeren Entwicklung für das Widerspruchsrecht einer Minderheit in § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 173
3. Zwischenergebnis 173
D. Thesenartige Zusammenfassung zum Widerspruchsrecht einer Minderheit von 10 % des Grundkapitals 174
§ 3 Sperrfrist 175
A. Allgemeines 175
I. Regelungszweck 175
II. Historische Entwicklung 176
B. Berechnung der Sperrfrist 178
I. Beginn der Sperrfrist 178
II. Ende der Sperrfrist 181
III. Möglichkeit einer Fristverkürzung durch teleologische Reduktion im Falle kartellrechtlicher Kronzeugenaussagen? 181
C. Kritik sowie eigene Bewertung und Forderungen de lege ferenda zur Sperrfrist 188
I. Stimmen für Abschaffung der Sperrfrist 188
II. Stimmen für Beibehaltung der Sperrfrist mit Modifikationen 191
III. Eigene Bewertung und Vorschläge de lege ferenda 192
1. Eigene Bewertung: Keine ersatzlose Streichung der Sperrfrist 192
2. Forderungen de lege ferenda 196
a) Sperrfristaufhebung durch einstimmigen Hauptversammlungsbeschluss? 196
b) Sperrfristaufhebung durch Gerichtszustimmung? 199
3. Zwischenergebnis 200
D. Thesenartige Zusammenfassung zur Sperrfrist 201
§ 4 Sonderregelung für Vergleich bei Zahlungsunfähigkeit oder Insolvenz, § 93 Abs. 4 S. 4 AktG 201
§ 5 Fehlerfolgen bei Verstoß gegen § 93 Abs. 4 S. 3 AktG 205
2. Kapitel: Rolle und Aufgaben des Aufsichtsrats im Rahmen einer Verzichts- oder Vergleichsvereinbarung der Gesellschaft mit einem Vorstandsmitglied 206
§ 1 Überprüfbarkeit der Entscheidung des Aufsichtsrats? 207
A. Strengste Auffassung: Bindung an die ARAG/Garmenbeck-Grundsätze 207
B. Weiteste Auffassung: keine inhaltlichen Bindungen 208
C. Zwischenweg: allgemeiner aktienrechtlicher Pflichtenmaßstab inklusive Anwendung der Business Judgment Rule 209
D. Stellungnahme 210
I. Ablehnung der Anwendung der ARAG/Garmenbeck-Grundsätze 211
II. Ablehnung eines Maßstabes, der keine inhaltlichen Bindungen vorsieht 213
III. Annahme des allgemeinen Sorgfaltsmaßstabes unter Anwendung der Business Judgment Rule 215
1. Bestimmung des Merkmals „unternehmerisch“ 216
2. Einordnung eines Verzichts bzw. Vergleichs als typisch „unternehmerische“ Entscheidung 217
E. Zwischenergebnis 220
§ 2 Wegfall des Vorwurfs der Pflichtverletzung qua Anwendbarkeit des § 93 Abs. 4 S. 1 AktG auf Aufsichtsratsentscheidungen i. R. v. § 93 Abs. 4 S. 3 AktG? 221
A. Befürworter einer Anwendung von § 93 Abs. 4 S. 1 AktG auf Entscheidungen des Aufsichtsrats 222
B. In der Regel keine Anwendung von § 93 Abs. 4 S. 1 AktG auf Entscheidungen des Aufsichtsrats 223
C. Stellungnahme 225
D. Zwischenergebnis 226
§ 3 Beschlussvorschlag für die Hauptversammlung 227
A. Inhaltliche Anforderungen an die Beschlussvorlage 227
B. Anforderungen an den Beschlussinhalt: vorgegebene Mindestvereinbarungssumme? 229
C. Folgen eines fehlerhaften Beschlussvorschlags des Aufsichtsrats für den späteren Hauptversammlungsbeschluss 232
§ 4 Thesenartige Zusammenfassung zu Rolle und Aufgaben des Aufsichtsrats im Zusammenhang mit einer Verzichts- oder Vergleichsvereinbarung mit einem Vorstandsmitglied 233
Teil 6: Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse 234
Literaturverzeichnis 241
Stichwortverzeichnis 262