Einstweiliger Rechtsschutz im GmbH-Recht

Tim Gühring

doi:10.3790/978-3-428-58364-5

Einstweiliger Rechtsschutz im GmbH-Recht

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Gühring, T. (2021). Einstweiliger Rechtsschutz im GmbH-Recht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-58364-5

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Einstweiliger Rechtsschutz im GmbH-Recht

Gühring, Tim

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 189

(2021)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-58364-5
978-3-428-18364-7 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-58364-5
Edition: 1
Language: German
Pages: 288
Collections: RECHT 2021
D&H 2021
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 136.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 89.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Tim Gühring studierte Rechtswissenschaften an der Eberhard Karls Universität Tübingen. Das 1. Staatsexamen legte er 2013 ab. Das Rechtsreferendariat am Landgericht Stuttgart beendete er 2015 mit dem 2. Staatsexamen. Anschließend war er als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Handels- und Gesellschaftsrecht, Rechtsvergleichung (Prof. Dr. Jan Schürnbrand) und am Lehrstuhl für Bürgerliches Recht, Handels-, Wirtschafts- und Arbeitsrecht (Prof. Dr. Hermann Reichold) in Tübingen tätig. Seit 2018 arbeitet er als Rechtsanwalt in Stuttgart. Im Wintersemester 2020/2021 wurde er zum Doktor der Rechte promoviert.

Abstract

Einstweiliger Rechtsschutz muss einerseits schnell und effektiv und andererseits genau sein. Im GmbH-Recht ist diese Gratwanderung besonders ausgeprägt. Hier führen Eilrechtsschutzmaßnahmen schnell zu weitreichenden Folgen, die sich nicht mehr rückgängig machen lassen.

Die Arbeit untersucht dieses Spannungsverhältnis anhand aktueller Beispiele: Das Informationsrecht des Gesellschafters (§ 51a GmbHG), die Gesellschafterbeschlussfassung, die Abberufung des Geschäftsführers aus wichtigem Grund (§ 38 Abs. 2 GmbHG) und die Gesellschafterliste (§ 16 GmbHG). Die Untersuchung widmet sich den Fragen, ob und unter welchen Voraussetzungen in diesen Gebieten einstweiliger Rechtsschutz möglich ist. Ferner analysiert sie, welche Risiken durch das summarische Verfahren drohen und wie ihnen begegnet werden kann. Auf dieser Grundlage werden sodann Schlüsse für den einstweiligen Rechtsschutz im GmbH-Recht im Allgemeinen gezogen.»Interim Legal Protection in the Law of Limited Liability Companies«: Interim legal protection must be fast and effective on the one hand and precise on the other. In the law of limited liability companies (GmbH), this balancing act is particularly difficult because urgent legal protection measures quickly lead to far-reaching, irreversible consequences. The paper examines current examples: The shareholder's right to information (§ 51a GmbHG), the shareholder resolution, the dismissal of the managing director for cause (§ 38 para. 2 GmbHG) and the list of shareholders (§ 16 GmbHG).

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsverzeichnis	7
Kapitel 1: Einführung in Gegenstand und Problemstellung	15
§ 1 Problemstellung	15
A. Einstweiliger Rechtsschutz und Gesellschaftsrecht	15
B. Einstweiliger Rechtsschutz und GmbH-Recht	16
§ 2 Ziel und Gang der Untersuchung	18
§ 3 Vorüberlegungen	19
A. Kein prinzipieller Ausschluss des einstweiligen Rechtsschutzes	19
B. Ausrichtung an der Erfolgsaussicht der Hauptsache	20
I. Hauptsache-akzessorischer Prüfungsmaßstab	20
II. Sach- oder Rechtslage aus Zeitgründen nicht klärbar	21
III. Restrisiken	24
IV. Zwischenergebnis	24
§ 4 Terminologie	24
Kapitel 2: Der Informationsanspruch des GmbH-Gesellschafters (§ 51a GmbHG) im Eilrechtsschutz	26
§ 1 Einführung	26
A. Problemaufriss	26
B. Ziel und Gang der Untersuchung	29
§ 2 Eröffnung des Eilrechtsschutzes	29
A. Verhältnis zum Informationserzwingungsverfahren i.S.d. § 51b GmbHG als beschleunigtem Hauptsacheverfahren	30
I. Kein Ausschluss des einstweiligen Rechtsschutzes	30
1. Keine Konkurrenz der Rechtsbehelfe	31
2. Rechtstatsächliches Bedürfnis nach einstweiligem Rechtsschutz	32
3. Funktionale Unterschiede	33
4. Zwischenergebnis	34
II. Sonstige Auswirkungen auf den einstweiligen Rechtsschutz	34
B. Einschlägiges Eilrechtsschutzregime	36
I. Kritik an der einstweiligen Anordnung i.S.d. § 49 FamFG	37
II. Bisherige Ansätze zur einstweiligen Verfügung	39
1. Gültigkeit der FGG-Argumentation (Emde)?	39
2. Kombination der Eilrechtsschutzregime (Bayer)	41
3. Paralleldiskussion zu §§ 166, 233 HGB?	42
4. Von Information abhängiges Recht als Einfallstor	43
5. Unzumutbarkeit der fehlenden Haftungsfolge i.S.d. § 945 ZPO	43
6. Zwischenergebnis	44
III. Verweisungsmechanik des § 51b GmbHG als Einfallstor?	44
IV. § 51a GmbHG als Nebenpflicht?	46
V. Stellungnahme	49
1. Notwendigkeit, auf die §§ 935ff. ZPO zurückzugreifen?	49
2. „Kleine Lösung” statt „große Lösung”	50
VI. Ergebnis	52
C. Rechtsschutzbedürfnis	52
§ 3 Durchsetzung des Informationsanspruchs im Eilrechtsschutz	53
A. Die Leistungsanordnung auf Informationserteilung	53
I. Diskussionsstand zu den §§ 51a, 51b GmbHG	53
II. Behandlung sonstiger dem FamFG zugeordneter Informationsrechte	56
III. Die ZPO-Auskunftsverfügung als Vorbild?	58
IV. Auslegung der §§ 49ff. FamFG	61
1. Das Erfüllungsverbot i.S.d. § 49 FamFG	61
2. Das Präjudizverbot i.S.d. § 49 FamFG	64
3. Kasuistik zum Präjudizverbot i.R.d. § 49 FamFG	65
4. Zwischenergebnis	68
V. Endgültige Maßnahmen kraft Rechtsfortbildung?	68
1. Sondervorschriften des geistigen Eigentums	69
2. Leistungsverfügung analog §§ 935, 940 ZPO	71
3. Leistungsanordnung kraft „Sicherungscharakter”?	73
4. Leistungsanordnung analog § 246 Abs. 1 FamFG?	74
a) Entstehungsgeschichte der „neuen” einstweiligen Anordnung	75
b) Materiell-rechtliche Wertungen des § 51a GmbHG	77
c) Verfassungsrechtliche Gebotenheit des effektiven Rechtsschutzes	78
d) Vergleichbarkeit der Interessenlage	83
5. Teleologische Extension des § 49 FamFG	84
6. Ergebnis	84
VI. Exkurs: Umgehung des Vorwegnahmeverbots?	85
1. Beschränkung des Frageumfangs – Teilinformation und Vorfragen	85
2. Herausgabe vermittels zur Verschwiegenheit verpflichteten Dritten	86
B. Einzelfälle der Informationsanordnung	87
I. Durchsetzbarer Anordnungsanspruch	88
II. Vorbereitung prozessualer Schritte	90
1. Leistungsverfügung	90
2. Sicherungs-, Regelungsverfügung und einstweiliger Arrest	92
3. Hauptverfahren	95
III. Vorbereitung außerprozessualer Schritte	95
1. Stimmrecht	95
a) Vorrang sonstiger Eilrechtsschutzmaßnahmen?	96
b) Qualifizierter Anordnungsgrund	98
2. Due Diligence und Anteilsveräußerung	100
a) Verkäuferseitige Due Diligence (Vendor Due Diligence)	100
b) Käuferseitige Due Diligence (Buy Side Due Diligence)	101
aa) Anordnungsanspruch	102
bb) Anordnungsgrund	104
C. Abfederung der Risiken des summarischen Verfahrens	108
I. Richtigkeit der Informationsanordnung	108
1. Strenger Prüfungsmaßstab	109
2. Gesonderte Interessenabwägung?	109
3. Aktivlegitimation	111
4. Ausreichende Verteidigungsmöglichkeiten	112
a) Gewährung rechtlichen Gehörs	113
b) Informationsverweigerung ohne Gesellschafterbeschluss?	115
5. Zwischenergebnis	116
II. Begrenzung der Rechtsfolgenseite	117
III. Haftung nach ungerechtfertigter Informationsanordnung?	118
1. Deliktische Grenzen (§§ 823ff. BGB)	119
2. Schutz vertraulicher Informationen durch die Treuepflicht (§ 280 Abs. 1 BGB)	120
a) Inhalt der Treuepflicht	120
b) Kongruenz von § 51a GmbHG und Treuepflicht	121
c) Verschuldensabhängige Haftung als „Schwäche”?	121
d) Zwischenergebnis	122
3. Kompensation der erteilten Informationen?	122
4. Vollziehungsschaden i.e.S. – also doch § 945 ZPO analog?	123
5. Zwischenergebnis	126
§ 4 Sicherungsmaßnahmen im Informationserzwingungsverfahren	127
A. Materielle Akzessorietät der einstweiligen Anordnung	128
B. Zweigleisiger, differenzierender Eilrechtsschutz	129
I. Sicherung der Informationserteilung	129
1. Herausgabe an Dritte als Verwahrer	130
2. Vorhalte- und Speicherpflicht	131
II. Sicherung der Informationsverwertung	133
C. Bewertung und Ergebnis	134
§ 5 Zusammenfassung und wesentliche Ergebnisse von Kapitel 2	135
Kapitel 3: Streit um die Abberufung des Geschäftsführers	140
§ 1 Problemaufriss	140
§ 2 Einstweiliger Rechtsschutz vor der Abberufung	141
A. Diskussionsstand: Verhinderung der Beschlussfassung	143
B. Zulässigkeit der Einwirkung auf die Willensbildung	144
I. Verfügungsanspruch	145
1. Untersagungsanspruch kraft Treuepflicht	145
2. Treuepflicht als tauglicher Verfügungsanspruch?	148
3. Inhalt der Treuepflicht	149
4. Zwischenergebnis	150
II. Eingriff in die autonome Willensbildung	150
1. Freie Willensbildung der Gesellschafter	151
a) Verletzung der sog. „Stimmrechtsausübungsfreiheit” (BGH)?	152
b) Verletzung des Abspaltungsverbots?	152
c) Zwischenergebnis	154
2. Verbandssouveränität	154
a) Entscheidung über Treuepflicht als unzulässiger Dritteinfluss?	155
b) Unzulässiger Dritteinfluss durch summarische Prüfung?	157
c) Hilfsweise: Rechtfertigung	157
d) Zwischenergebnis	158
III. Verbot der Vorwegnahme der Hauptsache	158
1. Erfüllungsverbot	158
a) Verhinderte Beschlussfassung als vorzeitig erfüllte Hauptsache	158
b) Voraussetzungen unter dem Aspekt des Erfüllungsverbots	160
2. Präjudizverbot	160
a) Die verhinderte Beschlussfassung als „endgültige Maßnahme”?	160
b) Überwindung des Präjudizverbots	161
3. Zwischenergebnis	162
IV. Erforderlichkeit vorgelagerten Rechtsschutzes?	162
V. Summarisches Verfahren	164
a) Unzulässiger früher Entscheidungszeitpunkt?	164
b) „Lockere” Regeln als Verstoß gegen Verbandssouveränität?	165
c) Zumutbarkeit und Abfederung summarischer Risiken allgemein	165
d) Zwischenergebnis	167
VI. Eindeutige Rechtslage als hinreichende Voraussetzung?	167
C. Zwischenergebnis	169
§ 3 Einstweiliger Rechtsschutz nach dem Abberufungsbeschluss	170
A. Vorläufige Wirksamkeit der Abberufung?	170
I. Klarstellung der allgemeinen Regeln	171
1. Auswirkungen von Beschlussmängeln nach Beschlussmängelrecht	171
2. Alte Rechtsprechung: Unwirksamkeit der Anfechtungserklärung	173
3. Materielle Rechtslage als Kriterium der Beschlusswirksamkeit?	173
a) Trennung zwischen Abberufung und Abberufungsbeschluss	174
b) Unmittelbare Anknüpfung an materielle Rechtslage?	174
II. Streit um den wichtigen Grund i.S.d. § 38 Abs. 2 GmbHG	176
1. Eignung der allgemeinen Regeln für den Streitfall	177
a) Nichtigkeit mangels wichtigem Grund?	177
b) Einstweilen wirksame Abberufung?	179
c) Keine Abberufung ohne festgestellten Beschluss	179
d) Zwischenergebnis	179
2. Rein rechnerischer Lösungsansatz (Altmeppen)	180
3. Lösung nach Fallgruppen	181
a) Fremd-Geschäftsführer	181
aa) Vorläufig wirksame Abberufung analog § 84 Abs. 3 S. 4 AktG?	181
(1) Vergleichbarkeit bei „neutralem” Abberufungsorgan	182
(2) Schutz vor aufgedrängtem Geschäftsführer	182
(3) Vergleichbare Rechtsunsicherheit über Geschäftsleitung	182
(4) Zwischenergebnis	184
bb) Verkürzte Anfechtungsklage mit Ex-nunc-Wirkung?	184
cc) Stellungnahme	185
(1) Sperrwirkung des § 84 Abs. 3 S. 4 AktG gegenüber Eilrechtsschutz	186
(2) Regelung nicht festgestellter Abberufungsbeschlüsse?	187
(3) Bedarf nach Interimsregelung?	187
dd) Zwischenergebnis	188
b) „Einfacher” Gesellschafter-Geschäftsführer	188
aa) Anfechtung ex nunc statt Interimsregelung des § 84 Abs. 3 S. 4 AktG	189
bb) Vorläufige Unwirksamkeit analog §§ 117, 127 HGB (Grunewald)?	189
(1) Rechtssicherheit	190
(2) Schutzbedürftigkeit des geschäftsführenden Gesellschafters?	190
cc) Zwischenergebnis	193
c) Gesellschafter-Geschäftsführer mit Sonderrecht	193
d) Gesellschafter-Geschäftsführer in paritätischer Zwei-Personen-GmbH	195
aa) Einschränkungen der Zwei-Personen-GmbH bei grundsätzlich freier Abberufung?	195
bb) Abberufung aus wichtigem Grund bei paritätischer Zwei-Personen-GmbH?	196
(1) Keine vorläufige Wirksamkeit und keine Interimsregelung	197
(2) Anknüpfung an materielle Rechtslage	197
e) Zwischenergebnis	199
4. Zur Abberufung durch Aufsichtsrat oder Beirat	199
B. Einstweiliger Rechtsschutz nach der Abberufung	201
I. (Einstweilige?) Beschlusskassation	202
II. Vorläufige Feststellung	203
§ 4 Zusammenfassung und wesentliche Ergebnisse von Kapitel 3	204
Kapitel 4: Gesellschafterliste	207
§ 1 Zuordnung eines Widerspruchs zur Gesellschafterliste	208
A. Antragsberechtigung	209
I. Anteilsinhaber und an Anteilen dinglich Berechtigte	211
II. Geschäftsführer	213
III. Gesellschaft und Mitgesellschafter	215
B. Verfügungsgrund	216
I. Dringlichkeitsvermutung des § 16 Abs. 3 S. 5 GmbHG	217
1. Widerlegbarkeit	217
2. Inhalt	219
II. Einfluss der Schutzfrist auf die Dringlichkeitsvermutung	220
1. Automatische „gesetzliche” Widerlegung der Dringlickeitsvermutung?	220
2. „Manuelle” Widerlegung über § 16 Abs. 3 S. 2 GmbHG?	222
a) Rechtslage bei einfacher Gesetzesanwendung	222
b) Kritik an der Interferenzwirkung der Schutzfrist	223
c) Gesetzgeberischer Wille: Vorrangig Dringlichkeitsvermutung?	224
d) Geltung der Dringlichkeitsvermutung innerhalb der Schutzfrist – Rechtsmethodischer Anknüpfungspunkt	226
aa) Keine unwiderlegbare Vermutung	227
bb) Berücksichtigung des gesetzgeberischen Willens kraft Rechtsfortbildung?	227
cc) Konkurrenz als Anknüpfungspunkt: § 16 Abs. 3 S. 5 GmbHG als speziellere Regelung	228
3. Selbstwiderlegung innerhalb Schutzfrist?	229
a) Ausbleiben der Schutzfrist	229
b) Während der Schutzfrist	230
c) Nach Ablauf der Schutzfrist	231
III. (Kein) Verfügungsgrund nach Einziehungsbeschluss?	232
1. Nach Untergang des Geschäftsanteils?	233
2. Nach Neuschaffung des Geschäftsanteils (Revalorisierung)?	235
3. Ausschluss eines Gesellschafters	237
§ 2 Listeninhalt	238
A. Anwendungsbereich	239
I. Grenzen der Legitimationswirkung	239
II. Korrekurbefugnis des Geschäftsführers	241
1. Formelles Konsensprinzip	242
2. Korrektur einer vom Notar eingereichten Liste	242
3. Einschränkung analog § 67 Abs. 5 AktG?	243
4. Zwischenergebnis	244
B. „Vorläufige” Listenkorrektur	244
I. Vorwegnahme der Hauptsache	245
II. Geringstmöglicher Eingriff	246
1. Meinungsstand	247
2. Vorrangige Maßnahmen?	248
a) Vorläufige Untersagung der Rechtsausübung	248
b) Unterlassungsverfügung plus Pflegschaft?	248
c) Einräumung von Rechten bzw. Weiterbehandlung als Gesellschafter	249
3. Verbleibender Raum für „vorläufige Listenkorrektur”?	251
C. Untersagung der Listenänderung	252
I. Rechtsnatur	252
II. Vorrangige Maßnahmen?	253
III. Untersagung nicht jeder Listenänderung	254
D. Risiko des falschen Wegs	254
§ 3 Zusammenfassung und wesentliche Ergebnisse von Kapitel 4	255
Kapitel 5: Schlussfolgerungen für den einstweiligen Rechtsschutz im GmbH-Recht	258
§ 1 Wachsende Bedeutung des einstweiligen Rechtsschutzes	260
§ 2 Öffnung des einstweiligen Rechtsschutzes	261
A. Kein prinzipieller Ausschluss des einstweiligen Rechtsschutzes	261
B. Niedrigere Anforderungen an die Leistungsverfügung?	263
§ 3 Herstellung eines interessengerechten Eilrechtsschutzes	265
A. Inhaltliche Begrenzung von Eilmaßnahmen	265
B. Flexibler Prüfungsmaßstab	266
C. Interessenabwägung	268
§ 4 Kritik und Ausblick	269
Literaturverzeichnis	271
Sachverzeichnis	285

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