Die zweckoffene Personengesellschaft

Tim Obermann

doi:10.3790/978-3-428-59165-7

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Obermann, T. (2024). Die zweckoffene Personengesellschaft. Ein Beitrag zur Weiterentwicklung des Handelsrechts zu einem Recht der Unternehmen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59165-7

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Die zweckoffene Personengesellschaft

Ein Beitrag zur Weiterentwicklung des Handelsrechts zu einem Recht der Unternehmen

Obermann, Tim

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 240

(2024)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59165-7
978-3-428-19165-9 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59165-7
Edition: 1
Language: German
Pages: 242
Collections: D&H 2024
NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2024
Subjects: Commercial law

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Tim Obermann studierte Rechtswissenschaft in Heidelberg und Madrid mit dem Schwerpunkt Europa- und Wirtschaftsrecht. Nach Abschluss der Ersten Juristischen Prüfung im Jahr 2020 verfasste er seine Dissertation am Institut für ausländisches und internationales Privat- und Wirtschaftsrecht in Heidelberg unter Betreuung von Professor Dr. Christoph A. Kern, LL.M. (Harvard). Während dieser Zeit arbeitete er zunächst als wissenschaftlicher Mitarbeiter am Lehrstuhl seines Doktorvaters und später im Bundesministerium der Justiz. Seit Mai 2023 ist er Referendar am Kammergericht.

Abstract

Am 1. Januar 2024 ist das MoPeG in Kraft getreten. Mit diesem Gesetz wurden die §§ 705 ff. BGB grundlegend modernisiert. Die Reform des Personengesellschaftsrechts ist damit allerdings noch nicht abgeschlossen. Denn der längst überholte Kaufmannsbegriff blieb ebenso erhalten wie die Trennung der Personengesellschaften nach Maßgabe des von ihnen verfolgten Zwecks. Um langfristig das Handelsrecht zu einem Sonderprivatrecht der Unternehmen zu entwickeln, plädiert der Autor dafür, mittelfristig eine zweckoffene Personengesellschaft nach österreichischem Vorbild zu schaffen. Sie soll allen erlaubten Zwecken offenstehen und erst mit Eintragung im Register entstehen. In seiner Arbeit hinterfragt der Autor unter anderem die »Verhandelsgesellschaftung« der GbR, setzt sich kritisch mit dem Prinzip der freien Rechtsträgerbildung auseinander und moniert die Privilegierung freiberuflicher Unternehmen im Handelsrecht.»The Open-Purpose Partnership. A Contribution to Further Developing Commercial Law into a Law of Companies«: With the MoPeG coming into effect, the legislature has fundamentally modernized the law governing partnerships. Despite the new implementation, the distinction between partnerships in regard to the purpose they pursue remained unaltered. This thesis questions the concept of a merchant and argues in favor of creating a partnership with an open purpose approach in the medium term, which only comes into existence only through entry in a register.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	17
§ 1 Einführung und Grundlagen	21
A. Einführung	21
B. Grundlagen	24
I. Die GbR als Grundform der Personengesellschaften	25
1. Flexibilität des Regelungsgerüsts	25
2. Subsidiäre Geltung des GbR-Rechts	27
3. Möglichkeit identitätswahrender Rechtsformwechsel	28
4. Auffangrechtsform für Gesellschaften ausländischen Rechts	30
5. Vorgründungsgesellschaft	31
II. Vielfältige Erscheinungsformen	32
1. Zwei Strukturtypen unter einem Dach	33
2. Innengesellschaften	34
3. Außengesellschaften	37
4. Zwischenfazit	39
III. Zusammenfassung	39
§ 2 Reform im bestehenden System durch das MoPeG	41
A. Leitbildwandel der Gesellschaft bürgerlichen Rechts	41
I. Leitbilder im Recht	42
II. Vom Schuldverhältnis zum Rechtssubjekt	44
1. Historische Konzeption der GbR	44
2. Rechtsfortbildung durch den BGH	45
3. Konsolidierung des GbR-Rechts durch das MoPeG	47
III. Vom Sondervermögen der Gesellschafter zum Gesellschaftsvermögen	48
1. Das Wesen der Gesamthand	48
2. Vom Anteil am Gesellschaftsvermögen zum Anteil an der Gesellschaft	49
3. Das Anwachsungsprinzip	51
4. Abschied vom Gesamthandsprinzip im Gesellschaftsrecht	52
IV. Von der Haftung der Gesellschafter zur Haftung der Gesellschaft	53
1. Gesellschaftsschuld und Gesellschafterhaftung	53
2. Doppelverpflichtungstheorie	54
3. Akzessorietätstheorie	54
4. Kodifizierung der BGH-Rechtsprechung durch das MoPeG	56
V. Vom Vertrag zur Organisation	57
1. Trennung von Beschlussfassung und Geschäftsführung	57
a) Die reformbedürftigen §§ 709–711 BGB a. F.	58
b) Die reformierten §§ 714 und 715 BGB	59
2. Vom Selbsthandeln der Gesamthand zur organschaftlichen Vertretung	61
a) Der reformbedürftige § 714 BGB a. F.	61
b) Organtheorie	62
c) Der neu gefasste § 720 BGB	63
VI. Von der Gelegenheits- zur Dauergesellschaft	64
1. § 708 BGB a. F.	65
2. § 709 Absatz 3 BGB	66
3. § 723 Absatz 1 BGB	68
4. § 725 Absatz 1 BGB	69
VII. Vom publizitätslosen Rechtssubjekt zur eingetragenen GbR	69
1. Rechtsunsicherheiten mangels Registerpublizität	70
a) Die GbR im Grundstücksrechtsverkehr	72
b) Die GbR als Gesellschafterin	74
c) Die GbR im Zivilprozess	75
2. Einführung eines Gesellschaftsregisters durch das MoPeG	75
3. Verbleibendes Publizitätsdefizit	77
VIII. Zusammenfassung	78
B. Handelsrecht als Sonderprivatrecht der Kaufleute	79
I. Der Kaufmannsbegriff	79
1. Kaufmann kraft Betrieb eines Handelsgewerbes	80
2. Kaufmann kraft Eintragung	82
II. Die Handels-Personengesellschaften	83
1. Ist-oHG kraft Betrieb eines Handelsgewerbes	83
2. Kann-oHG kraft Eintragung	84
a) Kleingewerbetreibende, Land- und Forstwirte, Vermögensverwaltung	84
b) Grenzen der Vermögensverwaltung	86
aa) Meinungsspektrum	86
bb) Stellungnahme	87
3. Zwischenfazit	89
III. Handelsgesellschaften und Kaufmannsrecht	89
1. Handels-Personengesellschaften	90
2. Kapital-Handelsgesellschaften	91
C. Eintragungsoption für freie Berufe	91
I. Begriff des „Freiberuflers“	92
II. Eintragungswahlrecht für Angehörige der freien Berufe	93
III. Vorbehalt des Berufsrechts	94
1. Gesellschaftsrecht und Berufsrecht	95
2. Wirkungsweise des Berufsvorbehalts	96
IV. Ausstrahlungswirkungen der Öffnung	97
D. Motive	98
§ 3 Systemwechsel in Österreich	101
A. Vom Handels- zum Unternehmensgesetzbuch	101
B. Wesentliche Reforminhalte	103
I. Vom Kaufmann zum Unternehmer	103
1. Unternehmer kraft Betrieb eines Unternehmens	103
2. Unternehmer kraft Rechtsform	104
3. Unternehmer kraft Eintragung	105
4. Scheinunternehmer	105
II. Von der Handelsgesellschaft zur Offenen Gesellschaft	105
III. Einführung des Normativsystems	107
C. Kritik und Bewertung	107
I. Sinnvolle Erweiterung des Grundtatbestands	108
II. Gelungene Neuausrichtung der Personengesellschaften	109
III. Rechtssicherheit durch konstitutive Eintragung	110
§ 4 Vorschlag einer zweckoffenen Personengesellschaft	111
A. Zweckoffener Grundtatbestand	112
I. Folgerichtigkeit	112
1. Vom Handels- zum Unternehmensrecht	112
a) Das Handelsrecht als Kaufmannsrecht	113
b) Das Unternehmensmodell als Gegenentwurf	113
aa) Rechtsfortbildung de lege lata	116
bb) Rechtsfortbildung de lege ferenda	118
cc) Würdigung	120
c) Die Rechtsentwicklung in Deutschland und Europa	122
aa) Nationale Entwicklungslinien	123
bb) Europäische Harmonisierung des Privatrechts	125
2. Eintragungsoption für Freiberufler	128
a) Gewerbetreibende und Freiberufler	128
b) Öffnung des Grundtatbestands	130
3. Schritt-für-Schritt-Rechtspolitik	131
II. Sachgerechtigkeit	133
1. Überschießende Regelungen	133
a) Rechtsangleichung	134
b) Keine Haftungserleichterung	135
c) Würdigung	137
aa) Aufgabe der GbR als Grundform?	137
bb) Eingeschränkte Rechtsformwahlfreiheit	139
2. Unzureichende Regelungen	142
a) Verbleibende Unterschiede zwischen GbR und oHG	142
aa) Eintragung	143
bb) Geschäftsführung und Vertretung	143
cc) Beschlussmängelrecht	144
dd) Wettbewerbsverbot	145
ee) Kündigungs- und Auflösungsgründe	146
ff) Gestaltungsklageerfordernis	147
gg) Jahresabschluss und Liquidation	148
b) Würdigung	148
aa) Eintragung	149
bb) Geschäftsführung und Vertretung	150
cc) Beschlussmängelrecht	150
dd) Wettbewerbsverbot	152
ee) Kündigung des Gesellschafter-Erben	154
ff) Gestaltungsklageerfordernis	154
3. Rückbesinnung und Fortschritt	156
III. Rechtssicherheit	158
1. Anwendung von Sonderprivatrecht	158
2. Betrieb eines Handelsgewerbes	159
a) Erforderlichkeit	159
b) In kaufmännischer Weise	160
c) Art oder Umfang	161
d) Beweislastumkehr	161
3. Betrieb eines Unternehmens	162
4. Zusammenfassung und Würdigung	163
B. Gleichlauf von Rechtsfähigkeit und Registereintragung	165
I. Abgrenzung von Innen- und Außengesellschaft	166
1. Innen- und Außengesellschaft	166
2. Bestimmung der Rechtsfähigkeit	167
3. Abgrenzungsschwierigkeiten	170
a) Divergierender Wille	170
b) Wechselnder Wille	172
c) Fehlender Wille	172
II. Vorzüge einer konstitutiven Eintragung	174
1. Vollständige Subjektpublizität	174
a) Erkenntnisverfahren	175
b) Zwangsvollstreckung	177
2. Transparenter Vermögensübergang	180
a) Beschluss zur Teilnahme am Rechtsverkehr	181
aa) Einzelrechtsnachfolge in Deutschland	182
bb) Partielle Gesamtrechtsnachfolge in Österreich	183
b) Rückkehr in die nicht rechtsfähige Gesellschaft	185
aa) Auflösung und Neugründung in Deutschland	185
bb) Einzelrechtsnachfolge auch in Österreich?	186
c) Konstitutive Eintragung als Chance zur Gesamtrechtsnachfolge	190
3. Keine Rechtsfähigkeit nolens volens	193
III. Keine durchgreifenden Bedenken	195
1. Wegfall der (Außen-)GbR als publizitätsloses Rechtssubjekt	196
a) Kostensteigerung	196
b) Reputationsgewinn und Einspareffekte	197
c) Ausweichverhalten der Gesellschafter	199
d) Zusammenfassung und Bewertung	199
2. Handlungen der Gesellschafter zwischen Gründung und Entstehung	200
a) Rechtsnatur der Vor-Gesellschaft	200
b) Berechtigung und Verpflichtung der Gesellschafter	201
c) Vermögensordnung in der Vor-Gesellschaft	202
d) Eintritt in die Rechtsverhältnisse der Vor-Gesellschaft	202
e) Zusammenfassung und Bewertung	202
3. Bestandsschutz für publizitätslose Rechtssubjekte	203
a) Übergangsrecht	203
b) Bewertung	204
C. Bereichsausnahmen	205
I. Unternehmensgegenstand	205
1. Sonderstellung der freien Berufe, Land- und Forstwirte	206
2. Würdigung	207
II. Unternehmensgröße	210
1. Anfängliche Differenzierung	210
2. Nachträgliche Differenzierung	212
3. Würdigung	213
§ 5 Fazit und Empfehlungen	215
A. Deutsche Reform im bestehenden System	215
B. Vom Handels- zum Unternehmensrecht in Österreich	216
C. Die zweckoffene Personengesellschaft	218
Literatur- und Quellenverzeichnis	219
Stichwortverzeichnis	240

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