Öffnungsklauseln in GmbH-Satzungen

Benedikt Bangen

doi:10.3790/978-3-428-59276-0

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Bangen, B. (2025). Öffnungsklauseln in GmbH-Satzungen. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59276-0

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Öffnungsklauseln in GmbH-Satzungen

Bangen, Benedikt

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 249

(2025)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59276-0
978-3-428-19276-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59276-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 240
Collections: D&H 2025
NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2025
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Benedikt Bangen begann 2014 mit dem Studium der Rechtswissenschaften in Köln. Er spezialisierte sich im Bereich Unternehmensrecht und legte 2019 die erste Staatsprüfung ab. Anschließend war er als wissenschaftlicher Mitarbeiter in einer Wirtschaftskanzlei tätig und absolvierte den Masterstudiengang Wirtschaftsrecht (LL.M., Universität zu Köln). 2020 begann er promotionsbegleitend am Institut für Arbeits- und Wirtschaftsrecht der Universität zu Köln als wissenschaftlicher Mitarbeiter zu arbeiten. Den juristischen Vorbereitungsdienst absolvierte er am Landgericht Münster mit Stationen in Brüssel, Düsseldorf und Windhuk. Die zweite Staatsprüfung legte er im Mai 2024 ab.

Abstract

Unter Öffnungsklauseln werden Satzungsregelungen verstanden, die die Gesellschafter dazu ermächtigen, durch einfachen Gesellschafterbeschluss (Ausnutzungsbeschluss) im Einzelfall von einer bestimmten Satzungsregelung abzuweichen. In GmbH-Satzungen können Öffnungsklauseln unterschiedliche Satzungsbestandteile, wie z.B. die Gewinnverteilung oder den fakultativen Aufsichtsrat betreffen. Öffnungsklauseln bewirken nach Ansicht des Autors, dass Ausnutzungsbeschlüsse keine Satzungsänderungen, -verletzungen oder -durchbrechungen darstellen. Die Arbeit untersucht die Zulässigkeit dieser Wirkung in GmbH-Satzungen und unterscheidet entsprechend der Tragweite der Ausnutzungsbeschlüsse zwischen kleinen und großen Öffnungsklauseln. Während kleine Öffnungsklauseln als unbedenkliche Gesetzesvermeidungen angesehen werden, führen große Öffnungsklauseln nach Ansicht des Autors teilweise zu Gesetzesumgehungen. In der Folge wendet der Autor die umgangenen Normen analog an.»Opening Clauses in Articles of Association of Limited Liability Companies«: The work examines opening clauses in the articles of association of limited liability companies (GmbH) and assigns them to the problem of circumvention of the law. The author categorizes opening clauses according to the scope of the decisions based on them. The so-called small opening clauses are classified as a harmless avoidance of the law. In the author's opinion, large opening clauses partly lead to a circumvention of the law with the consequence that the circumvented provisions must be applied analogously.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
1. Kapitel: Einführung	23
A. Problemaufriss und thematische Eingrenzung	23
B. Gang der Darstellung	25
2. Kapitel: Die GmbH-Satzung und abweichende Beschlüsse	27
A. Satzung	27
I. Terminologie	27
II. Satzungsbestandteile	28
B. Beschlussfassung und fehlerhafte Beschlüsse in der GmbH	29
C. Abweichungen von den Satzungsbestimmungen	30
I. Satzungsändernde Beschlüsse	31
1. Jede Änderung des Satzungstextes	31
2. Differenzierende Ansicht	32
a) Harbarth	32
b) Bayer	33
c) Noack	34
d) Ulmer / Casper	34
e) Schnorbus	35
f) Zwischenfazit	36
3. Stellungnahme	36
II. Satzungsverletzende Beschlüsse	37
III. Satzungsdurchbrechende Beschlüsse	38
1. Die Problematik	38
2. Meinungsstand	39
a) Literatur	39
aa) Priester: Punktuelle und zustandsbegründende Beschlüsse	39
bb) Überwiegende Meinung in der Literatur: kein Bewusstsein erforderlich	40
cc) Kritiker: Abkehr von punktueller und zustandsbegründender Wirkungsweise als Abgrenzungskriterium	41
(1) Habersack: Der doppelte Beschlussinhalt	42
(2) Tieves: Heranziehung von § 139 BGB	42
(3) Leuschner: Teleologische Reduktion bei Einzelfallsatzungsänderungen	43
(4) Selentin: Differenzierung zwischen rein interner und auch externer Wirkung	44
(5) Pöschke: Ermittlung der Einzelfallsatzungsänderung durch Auslegung	45
(6) Bergmann: Ablehnung der Figur der Satzungsdurchbrechungen im Aktienrecht	47
b) Rechtsprechung des BGH	49
3. Stellungnahme	51
D. Ergebnisse zum 2. Kapitel und ein Ausblick	53
3. Kapitel: Meinungsstand	55
A. Rechtsprechung	55
I. RG vom 2. 11. 1934 – II 186/34	55
II. BGH vom 16. 2. 1981 – II ZR 168/79	56
III. BGH vom 4. 7. 1983 – II ZR 67/82	57
IV. BGH vom 7. 6. 1993 – ZR 81/92	57
V. LG Hamburg vom 13. 5. 1998 – 417 O 182/97	58
VI. BayObLG vom 23. 5. 2001 – 3Z BR 31/01	59
VII. OLG München vom 18. 5. 2011 – 31 Wx 210/11	60
VIII. OLG München vom 9. 8. 2012 – 23 U 4173/11	61
IX. BFH vom 4. 12. 2014 – IV R 28/11	61
X. KG Berlin vom 23. 7. 2015 – 23 U 18/15	62
XI. FG Köln vom 14. 9. 2016 – 9 K 1560/14	62
XII. KG Berlin vom 9. 11. 2017 – 23 U 67/15 und BGH vom 2. 7. 2019 – II ZR 406/17	63
1. Sachverhalt	63
2. Urteilsgründe des KG Berlin	64
3. Urteilsgründe des BGH	65
XIII. BFH vom 28. 9. 2022 – VIII E 20/20, FG Münster vom 6. 5. 2020 – 9 K 3359/18 E AO und vom 30. 6. 2021 – 13 K 272/19 G, F	67
XIV. Zusammenfassung	68
B. Literatur	68
I. Früherer Meinungsstand (nur) zur Befreiung vom Wettbewerbsverbot	69
II. Gegenwärtig vorherrschende Literaturansicht	69
III. Einzelne, teilweise kritische Literaturstimmen	70
1. Pöschke	71
2. Leuschner	73
3. Peterseim	76
4. Harbarth	77
5. Altmeppen	78
IV. Kritische Zusammenfassung	80
C. Ergebnisse zum 3. Kapitel	81
4. Kapitel: Eine rechtliche Beurteilung von Öffnungsklauseln	83
A. Die Konzeption von Öffnungsklauseln	83
I. Terminologie	83
II. Ausgedehnte Willensbildung durch Öffnungsklauseln und Ausnutzungsbeschlüsse	84
III. Struktur der Öffnungsklauseln	85
1. Objektive Auslegung von korporativen GmbH-Satzungsbestimmungen	86
2. Objektive Auslegung konkreter Öffnungsklauseln	87
3. Zwischenergebnis	89
IV. Qualität der Ausnutzungsbeschlüsse	90
1. Bedeutung der Einordnung in Beschlusskategorien	90
2. Ausnutzungsbeschlüsse als einfache Gesellschafterbeschlüsse	91
V. Tragweite der in Wissenschaft und Praxis diskutierten Ausnutzungsbeschlüsse	93
VI. Zusammenfassung	96
B. Zulässigkeit von Öffnungsklauseln	96
I. Grundsatz der Gestaltungsfreiheit als dogmatische Grundlage	97
II. Kein Argument: Gesetzlich zugelassene Öffnungsklauseln	98
1. Geschäftsführer- und Liquidatorenbestellung sowie Beschränkung der Geschäftsführungsbefugnis	98
2. Aktienrechtliche Verwendung des Jahresüberschusses	100
a) Regelungsgehalt: Verwendung des Jahresüberschusses der AG	101
b) Ermittlung des Inhalts der Ermächtigung durch Auslegung	102
aa) Auslegung des Wortlauts	102
bb) Systematische Auslegung	103
cc) Historische Auslegung	104
dd) Teleologische Auslegung	105
ee) Ergebnis der Auslegung	106
c) Einordnung als Öffnungsklausel	108
3. Zwischenergebnis	109
III. Öffnungsklauseln als Gesetzesumgehungen	109
1. Methodische Einordnung einer Gesetzesumgehung	110
a) Gesetzesumgehung als eigenes Rechtsproblem	112
b) Analogie als Rechtsfolge	112
2. Ausblick auf die folgende Untersuchung	114
3. Untersuchung einer Gesetzesumgehung von § 243 Abs. 1 AktG analog	115
a) Bestimmung der Normziele	116
b) Verletzung des Normziels	117
4. Untersuchung einer Umgehung von §§ 53 Abs. 2 S. 1, Abs. 3 S. 1, 54 GmbHG	118
a) Bestimmung der Normziele	119
aa) Normziel(e) von § 53 Abs. 2 S. 1, Abs. 3 S. 1 GmbHG	119
(1) Qualifizierte Mehrheit gem. § 53 Abs. 2 S. 1 GmbHG	119
(2) Notarielle Beurkundung gem. § 53 Abs. 3 S. 1 GmbHG	120
(a) Gegenstand der notariellen Beurkundung	120
(b) Potenzieller eigenständiger Sinn der notariellen Beurkundung	121
(c) Kein eigenständiger Sinn der Beurkundung	122
(3) Festhalten des Normziels	122
bb) Schutz des Rechtsverkehrs als Normziel von § 54 GmbHG	122
(1) Handelsregistereintragung	123
(2) Registerrechtliche Kontrolle	124
(3) Festhalten des Normziels	126
cc) Zusammenfassung	126
b) Verletzung der Normziele	127
aa) Minderheitenschutz	127
bb) Schutz des Rechtsverkehrs	129
c) Rechtsfolge der Normzielverletzung	130
aa) Schutz des Rechtsverkehrs versus Flexibilitätsbedürfnis	130
bb) Gleichstellung durch Analogieschluss	131
5. Zwischenergebnis	132
6. Kontrollüberlegung	133
IV. Inhaltliche Grenzen der Anwendbarkeit von Öffnungsklauseln	133
V. Ausdrückliche Vereinbarung	136
VI. Zusammenfassung	138
C. Weitere Anforderungen an den Ausnutzungsbeschluss	139
I. Zustimmungserfordernisse	139
1. Gleichbehandlungsgrundsatz, Mitgliedschaftsrechte und Sonderrechte	139
2. Zustimmung im ausgedehnten Willensbildungsprozess	141
3. Zwischenergebnis	143
II. Allgemeine Beschlussschranke: Treuepflicht	143
D. Typisierung der Öffnungsklauseln	144
I. Generelle Öffnungsklauseln und schematische Vorbehalte	144
1. Meinungsstand (Literatur)	144
a) Unzulässigkeit genereller Öffnungsklauseln und schematischer Vorbehalte	145
b) Zulässigkeit genereller Öffnungsklauseln und schematischer Vorbehalte	146
2. Stellungnahme	147
3. Extremfall: Zulässigkeit einer Vielzahl von Öffnungsklauseln	149
II. Konkrete Öffnungsklauseln	149
1. Pöschke: Anknüpfung an statutarische und satzungsdispositive gesetzliche Regelungen	150
2. Leuschner: Öffnungsklauseln im engeren und im weiteren Sinne	151
3. Harbarth: Regel-Ausnahme-Klauseln, Regeländerungsklauseln und Gestaltungsklauseln	151
4. Eigener Vorschlag: Kleine und große Öffnungsklauseln	152
E. Gesellschafter und andere Ermächtigungsadressaten	153
F. Ergebnisse zum 4. Kapitel	154
5. Kapitel: Verschiedene konkrete Öffnungsklauseln	157
A. Kleine Öffnungsklauseln	157
I. Öffnungsklauseln zur Gewinnverteilung	157
1. Der betroffene Satzungsbestandteil	157
2. Die inhaltliche Konzeption einer Öffnungsklausel zur Gewinnverteilung	158
3. Meinungsstand	159
4. Stellungnahme	160
a) Erfordernis einer unmittelbaren Satzungsregelung	161
b) Keine Gesetzesumgehung	161
c) Zustimmungserfordernis	162
aa) Zustimmung als Wirksamkeitsvoraussetzung	162
bb) (Antizipierte) Zustimmung	162
(1) Anforderungen an die Klausel bei antizipierter Zustimmung	163
(2) Bedenken gegen die Möglichkeit der antizipierten Zustimmung	164
(3) Konsequenz: Zustimmung im Zeitpunkt des Ausnutzungsbeschlusses	165
5. Ergebnis zu Öffnungsklauseln zur Gewinnverteilung	166
II. Öffnungsklauseln zur Ergebnisverwendung	167
1. Der betroffene Satzungsbestandteil	167
2. Die inhaltliche Konzeption von Öffnungsklauseln zur Ergebnisverwendung	168
a) Potenzielle Anknüpfungspunkte	168
b) Abgrenzung zu Wahlrechten	169
c) Verbleibender Anwendungsbereich für Öffnungsklauseln zur Ergebnisverwendung	169
3. Meinungsstand	170
4. Stellungnahme	170
a) Erfordernis einer unmittelbaren Satzungsregelung	170
b) Keine Gesetzesumgehung	171
c) Auswirkungen von Zustimmungserfordernissen	172
d) Inhaltliche Beschlussschranken: „Aushungern“ als Beispiel	172
5. Ergebnis zu den Öffnungsklauseln zur Ergebnisverwendung	174
III. Öffnungsklauseln zur Befreiung von einem Wettbewerbsverbot für ein konkretes Geschäft	174
1. Der betroffene Satzungsbestandteil	175
2. Die inhaltliche Konzeption einer kleinen Öffnungsklausel zur Befreiung von einem Wettbewerbsverbot	175
3. Meinungsstand	176
4. Stellungnahme	177
a) Erfordernis einer unmittelbaren Satzungsregelung	177
b) Keine Gesetzesumgehung	177
c) Allgemeine Beschlussregeln	177
5. Ergebnis zu kleinen Öffnungsklauseln zur Befreiung von einem Wettbewerbsverbot	178
IV. Zwischenergebnis zu kleinen Öffnungsklauseln	178
B. Große Öffnungsklauseln	179
I. Öffnungsklausel zur Einrichtung eines fakultativen Aufsichtsrats	179
1. Der betroffene Satzungsbestandteil	179
2. Die inhaltliche Konzeption von Öffnungsklauseln zu einem fakultativen Aufsichtsrat	180
3. Meinungsstand	181
a) Überwiegende Meinung	181
b) Gegenstimmen	182
4. Stellungnahme	183
a) Erfordernis einer unmittelbaren Satzungsregelung	183
b) Öffnungsklausel als Gesetzesumgehung	183
aa) Keine Umgehung von § 53 Abs. 2 S. 1 GmbHG	183
bb) Umgehung von § 54 GmbHG	184
cc) Zwischenergebnis	186
c) Rechtsfolgen der Gesetzesumgehung	186
5. Ergebnis zu Öffnungsklauseln zur Einrichtung eines fakultativen Aufsichtsrats	187
II. Öffnungsklausel zur Einrichtung eines Beirats	188
1. Der betroffene Satzungsbestandteil und die inhaltliche Konzeption einer Öffnungsklausel	188
2. Meinungsstand	189
3. Stellungnahme	190
a) Erfordernis einer unmittelbaren Satzungsregelung	190
b) Gesetzesumgehung und Rechtsfolgen	190
4. Ergebnis zu Öffnungsklauseln zur Einrichtung eines Beirats	191
III. Öffnungsklauseln, die die Befreiung von einem Wettbewerbsverbot für eine wettbewerbsrelevante Betätigung ermöglichen	191
1. Der betroffene Satzungsbestandteil	191
2. Die inhaltliche Konzeption der Öffnungsklausel	192
3. Meinungsstand	192
4. Stellungnahme	193
a) Öffnungsklausel als Gesetzesumgehung	193
aa) Keine Umgehung von § 53 Abs. 2 S. 1 GmbHG	193
bb) Umgehung von § 54 GmbHG	194
cc) Rechtsfolgen der Gesetzesumgehung	195
b) Allgemeine Beschlussregeln	195
5. Ergebnis	195
IV. Zwischenergebnis zu großen Öffnungsklauseln	196
C. „Unechte“ Öffnungsklauseln	197
I. Klauseln für zusätzliche Zustimmungserfordernisse zu Geschäftsführungsmaßnahmen	197
II. Klauseln zur Vertretungsbefugnis und zur Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot	198
1. Die betroffenen Satzungsbestandteile	198
2. Widerspruch zu dem hier erarbeiteten Konzept und zu anderen Literaturansichten	199
3. Lösung des Konflikts nach Leuschner	200
4. Stellungnahme und Ergebnis	201
D. Ergebnisse zum 5. Kapitel	202
6. Kapitel: Fehlerfolgen	204
A. Unzulässigkeit einer Öffnungsklausel	204
B. Mangelhafte Ausnutzungsbeschlüsse	205
I. Fehlerfolgen	205
II. Heilung	205
III. Sonderproblem: Der fehlerhaft eingerichtete Aufsichtsrat	206
1. Lösungsweg: Die Lehre vom fehlerhaften Organ	207
2. Erste Hürde: Anwendbarkeit auf den Aufsichtsrat einer AG	208
a) Urteil des BGH	209
b) Literatur	210
c) Stellungnahme und Zwischenergebnis	211
3. Zweite Hürde: Anwendbarkeit auf fehlerhaft bestellte Mitglieder eines fakultativen GmbH-Aufsichtsrats	211
4. Dritte Hürde: Übertragung auf einen fehlerhaft eingerichteten Aufsichtsrat	212
5. Rechtsfolgen der Anwendbarkeit der Lehre vom fehlerhaften Organ auf den fehlerhaft eingerichteten Aufsichtsrat	213
C. Ergebnisse zum 6. Kapitel	215
7. Kapitel: Auswirkungen des MoPeG	217
A. Beschlussanfechtung nach dem MoPeG	217
B. Analoge Anwendung von aktienrechtrechtlichen oder handelsrechtlichen Vorschriften	218
I. Planwidrige Regelungslücke	219
II. Vergleichbare Interessenlage	219
III. AktG versus HGB	220
C. Ergebnisse zum 7. Kapitel	220
8. Kapitel: Schluss und Zusammenfassung der Ergebnisse	222
Literaturverzeichnis	229
Sachwortverzeichnis	240

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