Familiengerichtliche Genehmigungsbedürftigkeit im Gesellschaftsrecht

Florian Schindler

doi:10.3790/978-3-428-59320-0

Familiengerichtliche Genehmigungsbedürftigkeit im Gesellschaftsrecht

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Schindler, F. (2025). Familiengerichtliche Genehmigungsbedürftigkeit im Gesellschaftsrecht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59320-0

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Familiengerichtliche Genehmigungsbedürftigkeit im Gesellschaftsrecht

Schindler, Florian

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 254

(2025)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59320-0
978-3-428-19320-2 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59320-0
Edition: 1
Language: German
Pages: 248
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Florian Schindler studierte von 2015 bis 2021 Rechtswissenschaften an der Universität Münster. Nach der ersten juristischen Staatsprüfung war er promotionsbegleitend als wissenschaftlicher Mitarbeiter in internationalen Wirtschaftskanzleien in München tätig. Im September 2023 trat Florian Schindler in den juristischen Vorbereitungsdienst ein. Die Promotion an der Albert-Ludwigs-Universität Freiburg erfolgte im Mai 2024.

Abstract

Die Arbeit untersucht die weitreichenden Auswirkungen des zum 1. Januar 2023 in Kraft getretenen Gesetzes zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrechts auf die familiengerichtliche Genehmigungsbedürftigkeit ausgewählter gesellschaftsrechtlicher Rechtsgeschäfte unter Beteiligung von Minderjährigen. Sie verfolgt einen rechtsformübergreifenden Ansatz, der die Notwendigkeit einer familiengerichtlichen Genehmigung in Personen- und Kapitalgesellschaften gleichermaßen in den Blick nimmt. Im Mittelpunkt steht dabei eine Analyse der bestehenden Genehmigungserfordernisse bei dem Erwerb von Gesellschaftsanteilen unter Lebenden, der Stimmrechtsausübung durch Minderjährige und der Beendigung der verbandsrechtlichen Mitgliedschaft von Minderjährigen. Sie endet mit einer abschließenden Untersuchung und Bewertung der Auswirkungen des Gesetzes zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrechts auf gesellschaftsrechtliche Rechtsgeschäfte.»Family Court Authorisation in Corporate Law«: The thesis examines the impact of the recently reformed guardianship law in the context of the highly controversial issue of the need for family court authorisation of certain corporate transactions involving minors. The focus of the thesis is on analysing the need for authorisation in cases such as the acquisition of corporate shares, the exercise of voting rights, and the termination of corporate membership.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
Abkürzungsverzeichnis	22
Einleitung	25
A. Anlass und Ziel der Untersuchung	25
I. Materiell-rechtliche Bedeutung der Untersuchung	26
II. Rechtspolitische und wirtschaftliche Bedeutung der Untersuchung	27
III. Konfligierende Interessen	29
1. Privatautonomie	29
2. Verkehrsschutz	30
3. Verfassungsrecht	30
IV. Abschließende Konkretisierung des Untersuchungsgegenstandes	32
B. Terminologie	32
C. Gang der Untersuchung	33
Erstes Kapitel: Grundlagen	34
A. Minderjährigenschutz durch familiengerichtliche Genehmigungsbedürftigkeit	34
I. Allgemeines	34
1. Bedeutung der familiengerichtlichen Genehmigung im gesetzlichen Regelungszusammenhang	34
2. Funktionalität der familiengerichtlichen Genehmigung	37
a) Rechtsnatur der familiengerichtlichen Genehmigung	37
b) Genehmigungsfähigkeit	38
c) Rechtsfolgen bei fehlender Genehmigung	39
d) Verfahren	39
3. Zusammenfassende Würdigung	41
II. Sinn und Zweck der familiengerichtlichen Genehmigung im Gesellschaftsrecht	42
1. Schutzzweck beim unmittelbaren Erwerb eines Erwerbsgeschäfts	43
2. Schutzzweck beim Erwerb von Gesellschaftsanteilen	45
a) Vermögensrechtliche Risiken als den Schutz des § 1852 BGB rechtfertigendes Element	46
b) Personenrechtliche Risiken als den Schutz des § 1852 BGB rechtfertigendes Element	47
c) Zwischenergebnis	48
3. Schutzzweck bei der Veräußerung eines Erwerbsgeschäfts	48
4. Zwischenergebnis	49
III. Gesetz zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrecht	49
1. Synopse zu den relevanten Gesetzesänderungen	50
2. Entgeltlichkeitserfordernis	50
a) Alte Gesetzesfassung	50
b) Neue Gesetzesfassung	52
3. Differenzierung zwischen Personen- und Kapitalgesellschaften	52
a) Alte Gesetzesfassung	52
b) Neue Gesetzesfassung	53
4. Genehmigungsbedürftigkeit von Verpflichtungs- und Verfügungsgeschäft	54
a) Alte Gesetzesfassung	54
b) Neue Gesetzesfassung	55
5. Inhaberschaft an einem Erwerbsgeschäft	56
6. Genehmigungsbedürftigkeit bei gesetzlicher Übernahme einer fremden Schuld	57
a) Alte Gesetzesfassung	57
b) Neue Gesetzesfassung	58
7. Zwischenergebnis	59
B. Grundsatz der formalen Auslegung	59
I. Enumerativprinzip	59
II. Minderjährigenschutz	61
III. Auslegungsgrundsätze	62
1. Wortlautgrenze	63
2. Teleologische Reduktion	64
a) Verallgemeinerungsfähiger Ansatz	64
b) Übersichtlichkeit	67
c) Zwischenergebnis	67
3. Analogie	67
a) Induktions- statt Analogieverbot?	67
b) Kritische Würdigung	69
aa) Überwiegendes Bedürfnis nach Rechtssicherheit	69
bb) Abschließender Charakter	72
c) Zwischenergebnis	73
IV. Zwischenergebnis	74
C. Erwerbsgeschäft	74
I. Grundlagen	75
II. Rechtspolitische Bedeutung des Tatbestandsmerkmals „Erwerbsgeschäft“	76
III. Unterscheidung zu vermögensverwaltenden Gesellschaften	76
1. Abgrenzungsschwierigkeiten	78
2. Lösungsansatz	78
a) Erwerb und Gewinnerzielungsabsicht	80
b) Berufliche Tätigkeit	81
c) Dauerhaftigkeit	82
3. Zwischenergebnis	83
IV. Zwischenergebnis	83
Zweites Kapitel: Erwerb unter Lebenden	85
A. Eintritt in eine Gesellschaft durch Gründungsbeteiligung	85
I. Gründung einer Personengesellschaft	85
1. GbR, oHG und KG als Komplementär	86
a) § 1852 Nr. 1 lit. a) BGB	86
b) § 1852 Nr. 1 lit. b) BGB	86
c) § 1852 Nr. 2 BGB	87
d) § 1854 Nr. 4 BGB	93
aa) Gegenwärtiger Meinungsstand	93
bb) Stellungnahme	94
cc) Zwischenergebnis	95
e) Zwischenergebnis	95
2. Gründung als Kommanditist	95
a) Kommanditist ohne unternehmerisches Risiko: teleologische Reduktion	96
aa) Betroffenheit der vermögensrechtlichen Komponente	97
bb) Betroffenheit der personenrechtlichen Komponente	98
cc) Zusammenfassende Würdigung	100
b) Vermögensverwaltende Kommanditgesellschaft	100
c) Zwischenergebnis	101
3. Zwischenergebnis	102
II. Gründung einer Kapitalgesellschaft	102
1. GmbH	102
a) Mehrpersonengründung	103
aa) § 1852 BGB	103
bb) § 1854 Nr. 4 BGB	104
cc) Zwischenergebnis	105
b) Einpersonengründung	105
aa) Argumente gegen eine Genehmigungspflicht	107
bb) Argumente für eine Genehmigungspflicht	109
cc) Zwischenergebnis	110
c) Zwischenergebnis	111
2. Aktiengesellschaft	111
a) Mehrpersonengründung	111
aa) § 1852 BGB	111
(1) Offene Fragen durch das Gesetz zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrechts	112
(2) Stellungnahme	112
(3) Zwischenergebnis	113
bb) § 1854 Nr. 4 BGB	114
cc) Zwischenergebnis	114
b) Einpersonengründung	114
c) Zwischenergebnis	115
3. Analoge Anwendung auf Formkaufleute?	115
a) Schutzlücken und Rechtssicherheit	115
b) Stellungnahme	116
c) Zwischenergebnis	116
4. Zwischenergebnis	116
III. Gründung einer Innengesellschaft	117
1. Stille Gesellschaft	117
a) § 1852 BGB	117
aa) Gründung als stiller Gesellschafter	117
(1) Gegenwärtiger Meinungsstand	117
(2) Stellungnahme	119
(3) Zwischenergebnis	122
bb) Gründung als Geschäftsinhaber	122
b) § 1854 Nr. 4 BGB	123
c) Zwischenergebnis	123
2. Unterbeteiligung	123
3. Zwischenergebnis	124
IV. Zwischenergebnis	124
B. Eintritt in eine bestehende Gesellschaft	124
I. Beitritt zu einer Personengesellschaft	125
1. § 1852 Nr. 1 BGB	125
2. § 1852 Nr. 2 BGB	128
a) Systematische Beschränkung	129
b) Gesellschaftsvertragliche Modifikationen	131
c) Zwischenergebnis	132
3. § 1854 Nr. 4 BGB	132
4. Zwischenergebnis	133
II. Eintritt in eine Kapitalgesellschaft	133
1. GmbH	134
a) § 1852 Nr. 1 BGB	134
b) § 1852 Nr. 2 BGB	135
aa) Kritische Würdigung	135
(1) Betrieb eines Erwerbsgeschäfts	135
(2) Schutzzweck des § 1852 BGB	136
(3) Rechtspolitisches Bedürfnis	138
(4) Zwischenergebnis	139
bb) Erfordernis einer formalen Auslegung	139
cc) Zwischenergebnis	140
c) § 1854 Nr. 4 BGB	141
d) Zwischenergebnis	141
2. Aktiengesellschaft	141
3. Zwischenergebnis	142
III. Zwischenergebnis	142
C. Derivativer Erwerb von Gesellschaftsanteilen	142
I. Erwerb eines Personengesellschaftsanteils	142
1. GbR, oHG und KG als Komplementär	143
a) § 1852 Nr. 1 BGB	143
b) § 1852 Nr. 2 BGB	145
c) § 1854 Nr. 4 BGB	147
d) Zwischenergebnis	147
2. Erwerb eines Kommanditanteils	147
a) (Kein) genehmigungsfreier GmbH-Anteilserwerb	148
b) Teleologische Reduktion bei rechtlicher Vorteilhaftigkeit	148
aa) Betroffenheit der vermögensrechtlichen Komponente	150
bb) Betroffenheit der personenrechtlichen Komponente	152
cc) Zusammenfassende Würdigung	153
c) Zwischenergebnis	153
3. Zwischenergebnis	153
II. Erwerb eines Kapitalgesellschaftsanteils	153
1. GmbH	154
a) § 1852 Nr. 1 BGB	154
b) § 1852 Nr. 2 BGB	156
c) § 1854 Nr. 4 BGB	156
d) Zwischenergebnis	158
2. Aktiengesellschaft	158
a) Offene Fragen durch das Gesetz zur Reform des Vormundschafts- und Betreuungsrechts	159
b) Widersprüche und Schutzlücken	160
c) Stellungnahme	161
aa) Kritische Würdigung der hervorgebrachten Kritik	161
bb) Persönlicher Lösungsansatz	162
d) Zwischenergebnis	164
3. Zwischenergebnis	164
III. Zwischenergebnis	164
D. Unmittelbarer Erwerb eines Erwerbsgeschäfts	165
I. § 1852 BGB	165
1. Erwerb sämtlicher Gegenstände eines Erwerbsgeschäfts	166
2. Teilweiser Erwerb der Gegenstände eines Erwerbsgeschäfts	168
a) Inventarkauf	168
b) Neubeginn eines Erwerbsgeschäfts	168
c) Fortführung eines bereits existierenden Erwerbsgeschäfts	169
3. Zwischenergebnis	171
II. § 1854 Nr. 4 BGB	171
III. Zwischenergebnis	172
E. Ergebnis	172
Drittes Kapitel: Erwerb von Todes wegen	174
A. Anteilserwerb von Todes wegen in Personengesellschaften	174
I. Tod eines persönlich haftenden Gesellschafters	174
1. Erbrechtliche Nachfolgeklausel	175
2. Rechtsgeschäftliche Nachfolgeklausel	177
a) Gegenwärtiger Meinungsstand	177
b) Stellungnahme	177
3. Eintrittsklausel	178
a) Gegenwärtiger Meinungsstand	178
b) Stellungnahme	179
4. Vermächtnis	179
a) Gegenwärtiger Meinungsstand	179
b) Stellungnahme	180
5. Zwischenergebnis	181
II. Tod eines Kommanditisten	182
1. Qualifizierte Nachfolgeklausel	182
2. Rechtsgeschäftliche Nachfolgeklausel	182
3. Eintrittsklausel	183
4. Vermächtnis	183
5. Zwischenergebnis	183
III. Zwischenergebnis	183
B. Anteilserwerb von Todes wegen in Kapitalgesellschaften	184
I. Tod eines GmbH-Gesellschafters	184
1. Vererblichkeit und Gesamtrechtsnachfolge	184
2. Gesellschaftsvertragliche Nachfolgeregelungen	184
3. Vermächtnis	185
4. Zwischenergebnis	186
II. Tod eines Aktionärs	186
III. Zwischenergebnis	186
C. Fortführung eines ererbten einzelkaufmännischen Unternehmens	187
D. Ergebnis	188
Viertes Kapitel: Stimmrechte des Minderjährigen	189
A. Grundlagenbeschlüsse	189
I. Gesellschaftsvertragsänderungen	190
1. Gegenwärtiger Meinungsstand	190
2. Stellungnahme	191
a) Eingehung eines Gesellschaftsvertrages	192
b) Zum Betrieb eines Erwerbsgeschäfts	193
c) Sonderfall: Zweckänderungen	195
aa) Genehmigungsbedürftigkeit bei Mehrheitsentscheidungen	196
bb) Vereinbarkeit einer teilweisen Genehmigungsbedürftigkeit mit dem Grundsatz der formalen Auslegung	199
3. Zwischenergebnis	200
II. Umwandlungsmaßnahmen	200
1. Verschmelzung und Spaltung zur Neugründung	200
2. Verschmelzung und Spaltung zur Aufnahme	202
3. Formwechsel	203
4. Zwischenergebnis	204
III. Unternehmensverträge	204
IV. Zwischenergebnis	205
B. Geschäftsführungsbeschlüsse	205
I. Rechtsgeschäfte der Gesellschaft	206
1. Erwerbsgeschäftliche Gesellschaften	207
2. Nicht-erwerbsgeschäftliche Gesellschaften	208
a) Gegenwärtiger Meinungsstand	208
b) Stellungnahme	209
3. Zwischenergebnis	212
II. Erwerb oder Veräußerung eines Erwerbsgeschäfts der Gesellschaft	212
III. Zwischenergebnis	213
C. Beschlüsse über sonstige Gesellschaftsangelegenheiten	213
D. Ergebnis	214
Fünftes Kapitel: Beendigung der Mitgliedschaft	215
A. Veräußerung von Gesellschaftsanteilen	215
B. Veräußerung eines Erwerbsgeschäfts	217
C. Veräußerungsähnliche Vorgänge	217
I. Nießbrauch und Pfandrecht	218
II. Ausscheiden, Kündigung und Auflösung	220
1. Ausscheiden	220
2. Kündigung	222
3. Auflösung	223
III. Zwischenergebnis	224
D. Ergebnis	224
Schlussteil	225
A. Abschließende Bewertung der Gesetzesänderungen	225
B. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesenform	228
I. Zum Schutzzweck des § 1852 BGB	228
II. Zum Grundsatz der formalen Auslegung	229
III. Zum Erwerbsgeschäftsbegriff	229
IV. Zur Gründung von Gesellschaften	230
V. Zum Eintritt in eine bestehende Gesellschaft	230
VI. Zum derivativen Erwerb eines Erwerbsgeschäfts oder Beteiligungen daran	230
VII. Zum Erwerb von Gesellschaftsanteilen von Todes wegen	231
VIII. Zur Stimmabgabe von Minderjährigen	231
IX. Zur Beendigung der Mitgliedschaft	232
X. Zu § 1854 Nr. 4 BGB	232
Literaturverzeichnis	233
Sachwortverzeichnis	247

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