Das Beschlussmängelrecht der Personengesellschaften nach dem Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts

Christian Harald Bresgen

doi:10.3790/978-3-428-59546-4

Das Beschlussmängelrecht der Personengesellschaften nach dem Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts

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Bresgen, C. (2025). Das Beschlussmängelrecht der Personengesellschaften nach dem Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59546-4

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Das Beschlussmängelrecht der Personengesellschaften nach dem Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts

Bresgen, Christian Harald

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 274

(2025)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59546-4
978-3-428-19546-6 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59546-4
Edition: 1
Language: German
Pages: 346
Collections: D&H 2025
NBE D&H
NBE RECHT
RECHT 2025
Subjects: Company law

Pricing

Institution: € 150.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 99.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Christian Bresgen studierte Rechtswissenschaften an der Universität zu Köln. Nach dem ersten juristischen Staatsexamen war er als wissenschaftlicher Mitarbeiter in einer internationalen Anwaltskanzlei tätig. Parallel dazu verfasste er seine Dissertation. Im Februar 2024 begann er sein Rechtsreferendariat am Oberlandesgericht Köln.

Abstract

Der Autor befasst sich in seiner Arbeit mit der neuen Rechtslage rund um das Beschluss- und Beschlussmängelrecht im Personengesellschaftsrecht. Während vor dem Inkrafttreten des MoPeG eine starke Rechtsunsicherheit in diesem Bereich herrschte, sollte die Neuregelung Probleme der Praxis aufgreifen und einer interessengerechten Lösung zugeführt werden. Der Autor untersucht daher, wie die Umsetzung in den einzelnen Personengesellschaften erfolgte, und beurteilt die einzelnen Regelungen hinsichtlich des Ziels der Rechtssicherheit. Soweit auch das MoPeG Regelungslücken lässt, entwickelt der Autor dogmatisch begründete und zugleich interessengerechte Lösungen, die praktisch umsetzbar sind. Zuletzt widmet er sich der neuen und umfangreichen Gestaltbarkeit des Beschluss- und Beschlussmängelrechts. Dabei gibt er Hinweise, welchen Gestaltungen besondere Aufmerksamkeit zu widmen ist.»Actions for Annulment of Resolutions of Partnerships under the Act to Modernise the Law of Partnerships«: The paper is comprehensively dedicated to the new law of resolutions and the appeal of resolutions of private partnerships. Dogmatically justified solutions are found for new problem areas and regulatory gaps. The regulations of resolutions and the appeal of resolutions are evaluated in detail. In addition, the paper extensively discusses the new possibilities to deviate from this new law by contract and points out particular areas that require special attention.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	5
Inhaltsübersicht	7
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	23
Kapitel 1: Grundlegendes	25
A. Einleitung	25
B. Modernisierung des Personengesellschaftsrechts	27
I. Die Rechtslage vor dem MoPeG	27
1. Beschlussmängelrecht nach dem Feststellungsmodell	28
2. Beschlussmängelrecht nach dem Anfechtungsmodell	29
a) Anfechtungsmodell in anderen Verbänden	30
b) Anwendbarkeit auf die Personengesellschaften	32
c) Ausgestaltung der Analogie im Personengesellschaftsrecht	34
3. Gestaltbarkeit durch den Gesellschaftsvertrag	35
II. Schwächen der Rechtslage vor dem MoPeG	36
1. Beschlussverfahren	36
2. Beschlussmängelrecht	37
a) Mängelkategorien und deren Folgen	37
b) Prozessuale Geltendmachung	38
3. Reformbedarf	39
III. Reformziel	39
1. Rechtssicherheit	40
2. Bedürfnisse der Praxis	41
C. Abgrenzung des Themas	41
D. Gang der Untersuchung	42
Kapitel 2: Der Beschluss der Gesellschafter	44
A. Der Gesellschafterbeschluss in anderen Verbänden	45
B. Der Gesellschafterbeschluss in den Personengesellschaften	47
I. Die Gesellschaft bürgerlichen Rechts	48
1. Zuständigkeit	48
2. Beschlussfassung	48
a) Mehrheitsentscheidung	49
b) Stimmrechtsausschlüsse	49
aa) Keine gesetzliche Vorschrift	49
bb) Ausdruck eines allgemeinen Prinzips	50
cc) Stellungnahme	51
3. Formanforderungen	51
II. Die offene Handelsgesellschaft und die Kommanditgesellschaft	52
1. Zuständigkeit	52
2. Beschlussverfahren	52
a) Die Gesellschafterversammlung	53
aa) Versammlungsbegriff	53
bb) Beschlüsse im Umlaufverfahren	54
b) Einberufung	55
aa) Kompetenz	55
bb) Inhalt	57
(1) GmbH-rechtliche Vorgaben	57
(2) Alte Rechtslage	57
(3) Inhaltliche Anforderungen	58
cc) Form	58
dd) Frist	60
ee) Zusammenfassung	61
c) Einstimmigkeit	61
d) Beschlussfähigkeit	61
e) Stimmrechtsausschlüsse	62
f) Zusammenfassung	63
3. Feststellung und Fixierung	63
a) Gesetzliche Anforderungen	63
aa) Alte Rechtslage im Personengesellschaftsrecht	64
bb) Andere Verbände	64
cc) Beschlussfeststellung als notwendiger Schlussakt	66
dd) Stellungnahme	67
(1) Verkündung als Schlussakt	67
(2) Rechtsklarheit als Grundlage des Anfechtungsmodells	68
(3) Prinzip der Formfreiheit	70
(4) Zwischenfazit	71
b) Wirkung der Feststellung und Fixierung	71
aa) Wirkung einer Feststellung	71
(1) Der qualifizierte Versammlungsleiter	72
(a) Beschlussfeststellungskompetenz	72
(b) Übertragbarkeit	73
(aa) Missbrauchspotenzial	74
(bb) Gesellschaftsvertragliche Kompetenz	74
(cc) Bestellung durch Beschluss	75
(c) Zwischenfazit	76
(2) Feststellung durch die Mehrheit	76
(a) Mehrheitsfeststellung als Kompetenz der Gesellschafter	76
(b) Übertragbarkeit	78
(aa) Unbestimmte Mehrheitsklauseln	78
(bb) Erforderliche Mehrheit	79
(cc) Fixierung erforderlich	80
(c) Zwischenfazit	80
(3) Zusammenfassung	80
bb) Wirkung der Fixierung	81
(1) Umsetzung der Fixierung	81
(a) Niederschrift des (qualifizierten) Versammlungsleiters	81
(b) Niederschrift durch einen Protokollanten	82
(c) Niederschrift durch die Gesellschafter	83
(aa) Einstimmige Billigung des Fixierten	83
(bb) Mehrheitliche Fixierung	83
(cc) Fixierung durch einzelne Gesellschafter	84
(d) Fixierung auf Verlangen	84
(aa) Vorschlag von Koch	85
(bb) Anspruch auf Fixierung aus Treuepflicht	86
(e) Zwischenfazit	87
(2) Inhalt der Niederschrift	87
c) Zwischenfazit	88
4. Zusammenfassung	89
III. Die Partnerschaftsgesellschaft	90
C. Zwischenergebnis	91
Kapitel 3: Fehlerhafte Beschlüsse in den Personenhandelsgesellschaften	92
A. Beschlussmängel und ihre Rechtsfolgen	92
I. Anwendbarkeit	93
1. Gesellschaftsformen	93
a) Personenhandelsgesellschaften	93
b) Gesellschaft bürgerlichen Rechts	94
aa) Abgrenzung innerhalb der GbR	95
(1) Nicht rechtsfähige Gesellschaft	95
(2) Rechtsfähige Gesellschaft	95
(3) Rechtsfähige und eingetragene Gesellschaft	96
(4) Bewertung	97
bb) (Analoge) Anwendung auf die eGbR	99
cc) Zwischenfazit	101
c) Partnerschaftsgesellschaft	101
d) Abgrenzbarkeit zwischen den Gesellschaften	102
aa) Eintragung im Handelsregister	103
bb) Subjektives Bewusstsein	103
cc) Stellungnahme	103
e) Gesellschaftsvertragliche Regelungen	104
f) Zusammenfassung	104
2. Der Beschluss i.S.v. § 110 HGB	105
a) Anforderung an die Formalisierung	105
aa) Wortlaut des Gesetzes	106
bb) Sinn und Zweck	106
(1) Formalisierung im Aktien- und Genossenschaftsrecht	106
(2) Formalisierung im GmbH-Recht	107
(3) Übertragbarkeit	108
cc) Folgerung	111
dd) Formanforderungen der Geltendmachung mittels besonderer Beschlussmängelklage	111
(1) Qualifizierter Versammlungsleiter	111
(2) Orientierung am GmbH-Recht	113
(3) Einfache Niederschrift	115
(a) Flexibilität	115
(b) Verlässlichkeit	116
(c) Rechtsschutz	116
(d) Prozessuale Folgen	117
(e) Widersprüchliche Niederschriften	118
(4) Stellungnahme	118
ee) Zusammenfassung	120
b) Der negative Beschluss	121
aa) Fallgruppen	122
(1) Materielle Sachentscheidung	122
(2) Quorum als normative Sachentscheidung	123
bb) Rechtsschutzbedürfnis	123
c) Der Scheinbeschluss	124
aa) Rechtsschutzproblem	125
bb) Fehlende Beschlussfeststellung	126
cc) Zurechnung zur Gesellschaft	126
dd) Stellungnahme	127
d) Zusammenfassung	129
3. Zwischenfazit	129
II. Der nichtige Beschluss	130
1. Die Nichtigkeit	130
a) Alte Rechtslage	131
b) Kapitalgesellschaftsrecht	131
c) Erforderliche Beschränkung der Nichtigkeitsfolge	132
2. Verletzung einer Rechtsvorschrift	133
a) Rechtsvorschrift	133
aa) Kapitalgesellschaftsrecht	133
bb) Regelungsansatz des HGB	134
(1) Gesetze	134
(2) Gesellschaftsvertrag	135
cc) Zusammenfassung	136
b) Unverzichtbarkeit	136
aa) Vorüberlegung	136
(1) Ge- und Verbotscharakter	137
(2) Nicht-dispositiver Charakter	137
(3) Nur inhaltliche Verstöße erfasst?	138
(4) Zwischenfazit	139
bb) Formelle Verstöße	140
(1) Einberufungsmängel	140
(a) Kapitalgesellschaftsrecht	140
(b) Übertragbarkeit	141
(aa) Nichteinladung	142
(bb) Einberufung durch einen Unbefugten	143
(cc) Angabe eines Zwecks	144
(dd) Form der Einberufung	144
(ee) Einberufungsfrist	144
(ff) Zwischenfazit	145
(2) Missachtung von Verfahrens- und Formvorschriften	145
(a) Verweigerung des Zutritts	145
(b) Beurkundungsmängel	146
(c) Abweichung von der gesetzlichen Beschlussprozedur	147
(aa) Abhaltung einer dezentralen Versammlung	147
(bb) Beschlüsse im Umlaufverfahren	148
(d) Willkürlich falsche Feststellung	148
cc) Inhaltliche Mängel	149
(1) Kapitalgesellschaftsrecht	149
(a) Strukturprinzipien	149
(b) Gläubigerschutz	150
(c) Vorschrift im öffentlichen Interesse	151
(d) Sittenwidrigkeit	151
(2) Übertragbarkeit	152
(a) Kernbereich der Mitgliedschaft	152
(b) Verstoß gegen unverzichtbares Recht	153
(aa) Spezifisches Personengesellschaftsrecht	154
(bb) Sonstige zwingende Vorschriften	155
(cc) Unverzichtbare Vorschriften im Gesellschaftsvertrag	155
(c) Gläubigerschutz	156
(d) Perplexe Beschlüsse	156
(e) Sittenverstöße	156
dd) Zusammenfassung	158
c) Bewertung	158
3. Nichtigerklärung durch erfolgreiche Anfechtung	160
4. Zwischenfazit	160
III. Der anfechtbare Beschluss	161
1. Überblick Kapitalgesellschaftsrecht	161
2. Rechtsvorschrift	162
3. Rechtsfolge	163
4. Rechtsverletzung	163
a) Formelle Verstöße	164
aa) Fehlergruppen	165
(1) Einberufungsmängel	165
(a) Einberufungsfrist	165
(b) Form der Einberufung	165
(2) Verstoß gegen Verfahrensvorschriften	166
(a) Mängel bei der Beschlussfassung	166
(b) Zulassung von Beratern	167
(c) Verletzung von Informationsrechten	168
(3) Fehler bei der Feststellung des Beschlussergebnisses	168
(4) Verstoß gegen Formvorschriften	169
(5) Verstoß gegen Ordnungsvorschriften	170
bb) Kausalität oder Relevanz	171
(1) Alte Rechtslage	172
(2) Kapitalgesellschaftsrecht	173
(3) Übertragbarkeit	175
cc) Anfechtungsausschluss	176
b) Inhaltliche Verstöße	176
aa) Verstoß gegen den Gesellschaftszweck	177
bb) Verstoß gegen die Treuepflicht	179
cc) Verstoß gegen den Gleichbehandlungsgrundsatz	181
dd) Verstoß gegen schuldrechtliche Nebenabreden	182
ee) Umstandssittenwidrigkeit	185
c) Zwischenfazit	185
5. Der vertragsdurchbrechende Beschluss	187
a) Kapitalgesellschaftsrecht	187
b) Übertragbarkeit	188
6. Zwischenfazit	189
IV. Mängel bei der Stimmabgabe	190
1. Vorüberlegung	190
2. Kapitalgesellschaftsrecht	191
3. Übertragbarkeit	192
4. Zwischenfazit	193
V. Unwirksamkeit	193
1. Tatbestand	194
a) Zustimmung eines Gesellschafters	194
b) Staatliches Mitwirken	196
2. Relative Unwirksamkeit	196
3. Endgültige Unwirksamkeit	198
4. Prozessuales	199
5. Zwischenfazit	199
VI. Die Heilung von Beschlussmängeln	200
1. Kapitalgesellschaftsrecht	200
2. Übertragbarkeit	201
a) Heilung durch Eintragung	201
b) Bestätigungsbeschluss	202
c) Heilung durch Zustimmung	202
3. Zwischenfazit	203
VII. Zwischenfazit	203
B. Prozessuale Geltendmachung	204
I. Besondere Beschlussmängelklagen im HGB	204
1. Einheitlicher Streitgegenstand und Gestaltungswirkung	204
2. Gerichtliche Zuständigkeit	207
3. Prozessparteien	207
4. Prozesskosten	209
5. Anfechtungsbefugnis und Rechtsschutzbedürfnis	210
6. Klagefrist	211
a) Fristbeginn – Bekanntgabe	211
aa) Wortlaut der Norm und Systematik	211
bb) Sinn und Zweck	211
(1) Anknüpfung an den Tag der Versammlung	212
(2) Anknüpfung an die Kenntniserlangung	212
(3) Bewertung	213
cc) Voraussetzungen der Bekanntgabe	214
(1) Förmliche Feststellung	214
(2) Zugang eines korrekten Protokolls	216
dd) Rechtsfolgen einer nicht ausreichenden Bekanntgabe	217
ee) Zusammenfassung	218
b) Fristlauf	219
aa) Länge der Frist	219
bb) Kritik	220
cc) Stellungnahme	221
c) Hemmung und Verlängerung der Frist	221
d) Maximalfrist	222
e) Säumnis	222
f) Zusammenfassung	223
II. Feststellungsklage	223
1. Allgemeine Feststellungsklage	223
a) Fallgruppen	223
aa) Feststellung des Bestehens und des Inhalts	223
bb) Unanwendbarkeit der besonderen Beschlussmängelklagen	224
cc) Feststellung der Unwirksamkeit	225
dd) Klage von Nichtgesellschaftern	225
b) Prozessuales Verfahren	225
aa) Grundsatz	226
bb) Analoge Anwendung der HGB-Normen	226
(1) Allgemeine Feststellungsklage	226
(2) Unwirksamkeit	228
(3) Klage von Nichtgesellschaftern	228
c) Prüfungsumfang	229
d) Zusammenfassung	229
2. Positive Beschlussfeststellungsklage	230
III. Zwischenfazit	231
C. Rückabwicklung	232
D. Zwischenergebnis	233
Kapitel 4: Fehlerhafte Beschlüsse in der Gesellschaft bürgerlichen Rechts und Partnerschaftsgesellschaft	235
A. Beschlussmängel und ihre Rechtsfolgen	235
I. Beschlussmängelkategorien	236
1. Formelle Verstöße	236
a) Verstoß gegen Verfahrens- oder Formvorschriften	237
b) Verstoß gegen Ordnungsvorschriften	238
c) Kausalität oder Relevanz	239
2. Inhaltliche Verstöße	240
a) Verstoß gegen Gesetz oder gesellschaftsrechtliche Prinzipien	240
b) Verstoß gegen Gesellschaftsvertrag	241
3. Der vertragsdurchbrechende Beschluss	242
4. Mängel bei der Stimmabgabe	243
5. Unwirksamkeit	244
II. Die Heilung von Beschlussmängeln	244
1. Fehlende Relevanz	245
2. Bestätigungsbeschluss und Neuvornahme	245
3. Zustimmung des Betroffenen	245
III. Zwischenfazit	246
B. Prozessuale Geltendmachung von Beschlussmängeln	246
I. Prozessparteien	247
II. Feststellungsinteresse	248
III. Klagefrist	249
IV. Beweislast	249
V. Urteilswirkung	250
C. Zwischenergebnis	251
Kapitel 5: Gestaltbarkeit durch Gesellschaftsvertrag	252
A. Der Gesellschaftsvertrag	252
I. Vertragsfreiheit	252
II. Grenzen der Gestaltbarkeit	253
III. Form	255
B. Gestaltungsfreiheit in der Offenen Handelsgesellschaft und Kommanditgesellschaft gem. § 108 HGB	255
I. Beschlussfassung	256
1. Art der Beschlussfassung	256
a) Gestaltungsmöglichkeiten	256
b) Grenzen	257
c) Zusammenfassung	258
2. Mehrheitsklauseln	258
a) Gestaltungsmöglichkeiten	259
b) Grenzen	260
aa) Entwicklung der Schranken	260
bb) Übertragbarkeit	262
cc) Mehrheitsanforderungen	263
(1) Regelungsdefizit	264
(2) Gesellschafterwille	264
c) Bewertung	265
3. Feststellung und Fixierung	266
a) Fixierung	266
aa) Ausgestaltung	267
bb) Risiken	268
b) Konstitutive Beschlussfeststellung	269
aa) Gestaltungsmöglichkeiten	269
(1) Qualifizierter Versammlungsleiter	269
(2) Mehrheitliche Feststellung	270
bb) Konstitutive Feststellung als Vertragsdurchbrechung	271
cc) Risiken	271
dd) Zusammenfassung	272
c) Bewertung	273
4. Zwischenfazit	273
II. Beschlussmängelrecht	274
1. Vorüberlegung	274
a) Modifikation des Feststellungsmodells nach bisheriger Rechtslage	274
b) Modifikationen im GmbH-Recht	275
c) Schlussfolgerung	276
2. Gestaltungsmöglichkeiten	276
a) Anwendbarkeitsvoraussetzungen und Beibehaltung des Feststellungsmodells (Opt-Out)	277
aa) Unanwendbarkeitserklärung (Opt-Out)	277
(1) Form	277
(2) Auslegung	278
(3) Stellungnahme	279
bb) Gestaltung der Anwendbarkeit	279
(1) Anwendbarkeit nach Form der Beschlüsse	280
(a) Zusätzliche Formanforderungen	280
(b) Geringere Formanforderungen	281
(2) Anwendbarkeit nach Beschlussinhalt	281
cc) Anfechtungserklärung	282
dd) Zusammenfassung	284
b) Materielles Beschlussmängelrecht	284
aa) Gesellschaftsvertragliche Nichtigkeitsgründe	284
(1) Kapitalgesellschaftsrecht	284
(2) Übertragbarkeit	285
bb) Einschränkung der Anfechtbarkeit	286
c) Prozessuales Beschlussmängelrecht	287
aa) Anfechtungsbefugnis	288
(1) Erweiterung der Anfechtungsberechtigten	288
(a) Beirat	289
(b) Dritte	290
(c) Zusammenfassung	290
(2) Einschränkung der Anfechtungsberechtigung	290
(a) Grenzen im GmbH-Recht	291
(b) Übertragbarkeit	291
bb) Frist	292
(1) Fristbeginn	292
(a) Modifikation der Bekanntgabe	292
(b) Fristbeginn mit Beschlussfassung	293
(2) Fristlauf	293
(3) Verhandlungen	294
(4) Maximalfrist	294
cc) Schiedsklauseln	295
3. Zwischenfazit	296
III. Zusammenfassung	297
C. Gestaltungsfreiheit in der Gesellschaft bürgerlichen Rechts und Partnerschaftsgesellschaft gem. § 708 BGB	297
I. Beschlussfassung	298
1. Art der Beschlussfassung	299
a) Gestaltungsmöglichkeiten	299
b) Grenzen	300
2. Mehrheitsklauseln	300
a) Gestaltungsmöglichkeiten	301
b) Grenzen	302
3. Feststellung und Fixierung	303
II. Beschlussmängelrecht	303
1. Übertragbarkeit des Anfechtungssystems des HGB (Opt-In)	304
a) Zulässigkeit	304
b) Anforderungen	305
aa) Form	305
bb) Auslegung	306
c) Ausgestaltung	307
2. Modifikationen des Feststellungsmodells	307
a) Materielles Beschlussmängelrecht	308
b) Prozessuales Beschlussmängelrecht	309
aa) Passivlegitimation	309
bb) Klagefrist	309
cc) Urteilswirkung	311
III. Zwischenfazit	312
D. Zwischenergebnis	313
Kapitel 6: Zusammenfassung und Schlussbetrachtung	315
A. Zusammenfassung in Thesen	315
I. Beschlussfassung	315
II. Anfechtungsmodell im HGB	316
III. Feststellungsmodell nach dem MoPeG	317
IV. Gestaltbarkeit durch Gesellschaftsvertrag	318
B. Schlussbetrachtung	319
Literaturverzeichnis	323
Sachwortverzeichnis	344

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