Die mitgliedschaftliche Treuepflicht in der Familiengesellschaft

Nick Niemeier

doi:10.3790/978-3-428-59666-9

Die mitgliedschaftliche Treuepflicht in der Familiengesellschaft

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Niemeier, N. (2026). Die mitgliedschaftliche Treuepflicht in der Familiengesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-59666-9

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Die mitgliedschaftliche Treuepflicht in der Familiengesellschaft

Niemeier, Nick

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 288

(2026)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-59666-9
978-3-428-19666-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-59666-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 230
Collections: NBE D&H
NBE RECHT
Subjects: Ownership & organization of enterprises
Company law

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

About The Author

Nick Niemeier studierte von 2017 bis 2023 Rechtswissenschaften an der Universität Münster. Nach der ersten juristischen Staatsprüfung am Oberlandesgericht Hamm war er promotionsbegleitend als wissenschaftlicher Mitarbeiter bei Kanzleien in Düsseldorf und Berlin tätig. Seit August 2024 absolviert er den juristischen Vorbereitungsdienst am Kammergericht in Berlin.

Abstract

Familienunternehmen genießen in der öffentlichen Meinung einen hervorragenden Ruf. Im Gesellschaftsrecht finden ihre Besonderheiten bislang jedoch wenig Beachtung. Das gilt auch für die mitgliedschaftliche Treuepflicht, deren Wirkung und Reichweite von den Eigenarten der jeweiligen Gesellschaft abhängen. Der Verfasser untersucht die insoweit relevanten Merkmale von Familiengesellschaften und identifiziert den generationenübergreifenden Gesellschaftszweck als maßgeblichen Treuepflichtmodifikator. Besonders in kleinen, vollständig in Familienhand stehenden Gesellschaften ergibt sich daraus eine intensive Treuebindung. Anhand typischer Fallgruppen wird gezeigt, wie sich die modifizierte Treuepflicht praktisch auswirkt. Daraus werden Leitlinien entwickelt, die es den Familiengesellschaftern ermöglichen, die modifizierten Wirkungen der Treuepflicht abzuschätzen und gesellschaftsvertraglich zu berücksichtigen.»The Duty of Loyalty in Family-Owned Companies«: The author explores how the defining features of family-owned businesses influence the duties of their members. The company’s intergenerational purpose emerges as the key factor, leading to responsibilities that go beyond the general rules of corporate law. By examining typical scenarios, the author develops practical guidelines to help family-owned companies anticipate and manage these enhanced duties effectively.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Abkürzungsverzeichnis	26
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	13
Kapitel 1: Einführung	29
A. Problemaufriss und Anlass der Untersuchung	29
B. Die Bedeutung der Familienunternehmen in Deutschland	30
I. Bedeutung für die deutsche Wirtschaft	30
1. Studie der Stiftung Familienunternehmen	31
2. Andere Schätzungen	32
3. Sekundäre Kriterien	32
4. Größe und Struktur der Familienunternehmen	34
II. Beachtung in der Rechtsprechung	34
C. Bestandsaufnahme und Abgrenzung	35
I. Bestandsaufnahme der vorhandenen Literatur	35
1. Aktueller Stand der Forschung	36
a) Holler und Mann: Generationenübergreifender Gesellschaftszweck	36
b) Krämer: Sonderrecht der Familiengesellschaften	36
c) T. Hueck und Bong zur Familienverfassung	37
2. Frühere Ansätze	38
a) Fries: Familiengesellschaft und Treuepflicht, 1971	38
b) Priester: Ambivalente Treuepflichtwirkungen in der Familiengesellschaft, 2006	39
3. Ergebnis	39
II. Verhältnis der Arbeit zur vorhandenen Literatur	40
D. Ziele der Arbeit und Gang der Untersuchung	40
Kapitel 2: Grundlagen	42
A. Die mitgliedschaftliche Treuepflicht als allgemeines Prinzip des Gesellschaftsrechts	42
I. Herleitung aus dem Gesellschaftsvertrag	42
II. Entwicklung und Geltungsbereich	43
III. Wirkung und Reichweite der Treuepflicht	44
1. Sachliche Reichweite	44
2. Persönliche Reichweite	45
3. Zeitliche Reichweite	45
4. Wirkrichtung	45
IV. Abstufungen in der Treuepflichtintensität	46
1. Eigenschaften der Gesellschaft und Stellung des Gesellschafters	46
2. Art der Rechtsausübung	47
3. Ergebnis	48
V. Grenzen der Treuepflichtwirkungen aus dem Grundsatz der Privatautonomie	48
VI. Rechtliche Funktion der Treuepflicht	49
VII. Durchsetzbarkeit von Pflichten aus Treuebindung	50
VIII. Sanktionen bei Treuepflichtverstößen	51
B. Der Typus der Familiengesellschaft	51
I. Versuche einer Begriffsbestimmung	51
1. Im Gesetz	51
2. In der Rechtsprechung	52
3. In der Literatur	52
4. Typus statt Begriff	53
II. Merkmale des Typus der Familiengesellschaft	53
1. Beherrschender Einfluss der Familie	53
2. Planmäßige Beschränkung des Gesellschafterkreises	54
3. Generationenübergreifender Zweck	55
4. Angewiesenheit auf Selbstfinanzierung	55
5. Sonstige Merkmale	56
III. Der Familienbegriff	57
C. Gegenstand der Arbeit: Die idealtypische Familiengesellschaft	57
Kapitel 3: Modifizierung der mitgliedschaftlichen Treuepflicht in der idealtypischen Familiengesellschaft	59
A. Allgemeine Treuepflichtmodifikatoren	59
I. Realstruktur der Gesellschaft	60
II. Maß der eingeräumten Rechtsmacht	60
III. Gesellschaftszweck	61
IV. Sonstige Regelungen im Gesellschaftsvertrag	62
V. Rechtsform	63
VI. Gegenseitiges Vertrauen	63
VII. Anzahl der Gesellschafter	63
VIII. Dauer der Beteiligung	64
IX. Verwandtschaft	64
X. Sonstige Modifikatoren	64
B. Ausprägung der allgemeinen Modifikatoren in der idealtypischen Familiengesellschaft	65
I. Realstruktur	65
II. Maß der eingeräumten Rechtsmacht	65
III. Gesellschaftszweck	66
1. Andere Zielrichtung des Gesellschaftsinteresses: Erhalt der Gesellschaft über die absehbare Zeit hinaus	67
a) Gesellschaftsinteresse an risikoarmer Unternehmenspolitik	67
b) Erfordernis restriktiver Ausschüttungspolitik	68
c) Folge: Subjektive Verschärfung der Treuebindung	68
2. Andere Interessengewichtung: Quasi-Treuhänderische Gesellschafterstellung	68
3. Zwischenergebnis: Wesentliche Erhöhung des Treuepflichtmaßstabs aufgrund des generationenübergreifenden Gesellschaftszwecks	69
IV. Sonstige Regeln in Gesellschaftsvertrag und Nebenvereinbarungen	70
V. Dauer der Beteiligung	70
VI. Verwandtschaft	71
VII. Ergebnis	71
C. Familiengesellschaftsspezifische Treuepflichtmodifikatoren	71
I. Angewiesenheit auf Selbstfinanzierung	72
II. Sonstige Besonderheiten von Familiengesellschaften	72
III. Ergebnis	73
D. Kein Zustimmungserfordernis zur Treuepflichtmodifikation	73
E. Unterscheidung nach Art der Rechtsausübung	74
I. Subjektive Erhöhung bei uneigennützigen Gesellschafterrechten	74
II. Objektive Erhöhung bei eigennützigen Gesellschafterrechten	75
F. Grenzen der Treuepflichtwirkungen aus dem Grundsatz der Privatautonomie	76
G. Ergebnis	77
Kapitel 4: Fallgruppen	79
A. Die Gesellschafterversammlung	79
I. Ausübung des Stimmrechts	79
1. Ausübungskontrolle	80
a) In der gesetzestypischen Gesellschaft	80
aa) Treuepflichtschranken nach Art der Rechtsausübung	80
bb) Rechtsfolgen	81
cc) Beispiele	82
b) In der Familiengesellschaft	82
aa) Abstimmungen in Grundlagengeschäften	82
bb) Abstimmungen in Geschäftsführungsangelegenheiten	83
cc) Eingeschränkter Ermessensspielraum	83
2. Stimmpflichten aus Treuebindung	83
a) Teilnahmepflichten	83
b) Enthaltungspflichten	84
c) Zustimmungspflichten	84
aa) In der gesetzestypischen Gesellschaft	85
(1)tVoraussetzungen einer positiver Stimmpflicht	86
(a)tRechtsprechung	86
(b)tLiteratur	87
(2)tRechtsfolgen einer positiven Stimmpflicht	87
(a)tRechtsprechung	87
(b)tLiteratur	88
(3)tKasuistik	88
bb) In der Familiengesellschaft	89
(1)tVoraussetzungen einer Zustimmungspflicht in der Familiengesellschaft	90
(a)tErforderlichkeit	90
(b)tZumutbarkeit	90
(c)tGleichlauf in Grundlagengeschäften und Geschäftsführungsmaßnahmen	91
(2)tRechtsfolge: Stimmenfiktion	91
(3)tKasuistik	91
3. Ergebnis	92
II. Beschlusskontrolle	92
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	92
a) Treuwidrige Stimmabgaben	93
b) Eingriffe in die Rechte der Gesellschafterminderheit	93
c) Rechtsfolgen	93
2. In der Familiengesellschaft	94
III. Gesellschafterversammlung im Übrigen	94
1. Ladung	94
2. Vorwarnpflicht gegenüber besonders betroffenen Gesellschaftern	95
3. Informations- und Aufklärungspflichten	95
4. Begründungspflichten	95
5. Sonstige Pflichten	96
IV. Ergebnis	96
B. Die Übertragung von Gesellschaftsanteilen	97
I. In der gesetzestypischen Gesellschaft	97
1. Zustimmungspflicht zur Anteilsübertragung	97
a) Zustimmungspflicht in der GmbH	98
b) Zustimmungspflicht in Personengesellschaften	99
2. Treuwidrige Anteilsübertragung	100
3. Unternehmensnachfolge	101
II. In der Familiengesellschaft	101
1. Zustimmungspflicht zur Anteilsübertragung	102
a) BGH betr. Familien-AG	102
b) Übertragbarkeit der BGH-Rechtsprechung auf die idealtypische Familiengesellschaft	102
2. Treuwidrigkeit der Anteilsübertragung	103
3. Nachfolgeregelungen	103
III. Ergebnis	104
C. Das Ausscheiden aus der Gesellschaft	104
I. Freiwilliges Ausscheiden	104
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	105
a) Geschriebene Treuepflichtschranke: Keine Kündigung zur Unzeit	105
b) Ungeschriebene Treuepflichtschranken	105
c) Nachwirkende Treuepflicht	106
d) Rechtsfolgen	107
2. In der Familiengesellschaft	107
a) Gegenseitige Interessen bei der Kündigung	107
aa) Gesellschaftsinteresse	107
bb) Gesellschafterinteressen	108
b) Modifikation im Einzelnen	108
aa) Kündigungssperre	108
bb) Außerordentliche Kündigung nur als äußerstes Mittel	109
3. Ergebnis	109
II. Unfreiwilliges Ausscheiden	110
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	110
a) Ausschließung als Ultima Ratio	110
b) Zustimmungspflichten zur Ausschließung	111
2. In der Familiengesellschaft	111
a) Grundsätzliche Treuwidrigkeit eines vorzeitigen Ausschlusses	111
b) Weitergabe der Anteile an Nachfolger als milderes Mittel	112
c) Pflicht zur Gewährung einer angemessenen Versorgung	112
d) Zustimmungspflichten zur Ausschließung	112
3. Ergebnis	113
D. Die Gesellschaft in der Krise	113
I. Die Eröffnung des Insolvenzverfahrens	113
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	114
2. In der Familiengesellschaft	114
II. Sanierung, insbesondere Beitragserhöhungen	115
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	115
a) Keine Blockade einer aussichtsreichen Sanierung	116
b) Zustimmungspflicht zu Sanierungsmaßnahmen, insbesondere Beitragserhöhungen	116
c) Pflicht zur Erhöhung der eigenen Beiträge	118
d) Sanieren oder Ausscheiden	119
aa) Voraussetzungen der Rechtsprechung Sanieren oder Ausscheiden	119
bb) Sanieren oder Ausscheiden II	120
cc) Übertragbarkeit auf andere Rechtsformen	120
2. In der Familiengesellschaft	121
a) Ermöglichung fremder Sanierungsmaßnahmen, insbesondere Beitragserhöhungen	121
aa) Geeignetes Sanierungskonzept	121
bb) Erforderlichkeit	121
cc) Zumutbarkeit	122
b) Zustimmungspflicht zu Sanierungskonzepten, insbesondere Beitragserhöhungen	123
c) Pflicht zur Erhöhung der eigenen Beiträge	123
d) Kein Sanieren oder Ausscheiden	123
3. Ergebnis	124
III. Auflösung und Fortsetzung	125
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	125
a) Treuwidrigkeit der Auflösung	125
b) Pflicht zur Auflösung	126
c) Pflicht zur Fortsetzung	127
2. In der Familiengesellschaft	127
a) Treuwidrigkeit der Auflösung	127
aa) Keine grundsätzliche Sperre aus Treuebindung	127
bb) Übertragbarkeit der allgemeinen Grundsätze ohne Zumutbarkeitsprüfung	128
b) Mitwirkungspflicht bei Auflösung und Fortsetzung	128
3. Ergebnis	128
IV. In der Liquidation	129
V. Ergebnis	129
E. Die Rechte der Gesellschafter	130
I. Gewinnverwendung und Entnahmerecht	130
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	130
a) Begrenzende Wirkung: Entnahmeschranken	130
aa) Voraussetzungen	131
bb) Interessenabwägung	131
cc) Regelungen im Gesellschaftsvertrag	132
b) Erweiternde Wirkung: Sonderentnahmerecht	133
2. In der Familiengesellschaft	133
a) Relevante Eigenschaften der Familiengesellschaft	133
b) Modifizierung im Einzelnen	134
aa) Weitergehende Einschränkung des Gewinn- / Entnahmerechts	134
bb) Regelmäßiges Sonderentnahmerecht	135
II. Informations- und Kontrollrechte	135
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	135
2. In der Familiengesellschaft	136
III. Ergebnis	137
F. Die Pflichten der Gesellschafter	137
I. Aufklärungspflichten	137
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	137
a) Aufklärung bei Beeinträchtigung von Interessen der Mitgesellschafter	138
b) Aufklärung unerfahrener Mitgesellschafter	138
2. In der Familiengesellschaft	138
II. Sonstige Mitwirkungspflichten	139
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	139
2. In der Familiengesellschaft	140
a) Konkrete Mitwirkungspflichten	140
b) Mitarbeitspflichten	140
III. Allgemeines Schädigungsverbot	141
IV. Ergebnis	141
G. Angelegenheiten der Geschäftsführung	142
I. Weisungsrecht, Widerspruchsrecht und faktische Einflussnahme	142
II. Bestellung und Abberufung von Geschäftsleitern	143
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	143
a) Pflicht zur Abberufung aus Treuebindung	143
b) Treuwidrigkeit der Abberufung	144
c) Entlastung und Besetzung anderer Funktionen	144
2. In der Familiengesellschaft	145
a) Pflicht zur Abberufung unter den allgemeinen Voraussetzungen	145
b) Treuwidrigkeit der Abberufung bei enger persönlicher Bindung	145
c) Ergebnis	146
III. Die Vergütung des Geschäftsführers	146
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	146
2. In der Familiengesellschaft	147
IV. Ergebnis	147
H. Treuepflichten im außergesellschaftlichen Bereich	147
I. Wettbewerbsverbot und Geschäftschancenlehre	147
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	148
a) Wettbewerbsverbote	148
aa) Reichweite	148
bb) Voraussetzungen	149
cc) Nachvertragliches Wettbewerbsverbot	149
b) Geschäftschancenlehre	149
2. In der Familiengesellschaft	151
a) Wettbewerbsverbot	151
aa) Erhöhte persönliche Reichweite	151
bb) Keine Modifizierung der zeitlichen Reichweite	151
cc) Keine Modifizierung der sachlichen Reichweite	151
b) Erhöhte persönliche Reichweite auch hinsichtlich der Geschäftschancenlehre	152
II. Drittgeschäfte	152
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	152
2. In der Familiengesellschaft	153
III. Beachtung privater Interessen	154
1. In der gesetzestypischen Gesellschaft	154
2. In der Familiengesellschaft	155
IV. Ergebnis	155
Kapitel 5: Leitlinien zur Treuepflicht in der Familiengesellschaft	156
Kapitel 6: Die Treuepflicht in der nicht-idealtypischen Familiengesellschaft	163
A. Die Familiengesellschaft mit familienfremden Gesellschaftern	163
I. Zum Ob einer modifizierten Treuebindung in der gemischten Familiengesellschaft	164
II. Zum Wie einer modifizierten Treuebindung in der gemischten Familiengesellschaft	164
1. Keine Verwandtschaft aller Gesellschafter	165
2. Generationenübergreifender Gesellschaftszweck	165
3. Quasi-Treuhänderische Stellung	165
4. Ergebnis	166
III. Abweichende Treuebindung in den typischen Fallgruppen	166
1. Gesellschafterversammlung	166
2. Übertragung von Gesellschaftsanteilen	166
3. Ausscheiden aus der Gesellschaft	167
4. Rücksichtnahmepflichten auf private Interessen	167
IV. Ergebnis	167
B. Die Familien-AG	168
I. Treuepflichtmodifikatoren	168
1. Keine Abweichung in der Realstruktur	168
2. Treuepflichtrelevante Besonderheiten im AktG	169
a) Grundsätzlich keine erhöhten oder zusätzlichen Gesellschafterpflichten	169
b) Geltung der allgemeinen Grundsätze zu Gesellschafterbeschlüssen	170
c) Keine dauerhafte Verweigerung einer Anteilsveräußerung	170
d) Sonstige Vorgaben des AktG	170
3. Ergebnis	171
II. Treuebindung in der Familien-AG	171
1. Treuepflichtmodifizierung im Allgemeinen	171
2. Treuepflichtwirkungen im Einzelnen	171
3. Keine freie Abdingbarkeit	172
4. Ergebnis	172
C. Die kapitalistische Familiengesellschaft	172
I. Treuebindung in der kapitalistisch geprägten gesetzestypischen Gesellschaft	173
II. Treuebindung in der kapitalistisch geprägten Familiengesellschaft	173
1. Modifizierte Treuepflicht mit unterschiedlicher Intensität	173
2. Wirkung der modifizierten Treuepflicht in den einzelnen Fallgruppen	174
III. Ergebnis	175
D. Die zufällige Familiengesellschaft	175
I. Treuepflichtrelevante Unterschiede	175
II. Treuepflichtmodifikation	176
E. Die gestörte und die zerrüttete Familiengesellschaft	176
I. Besondere Konfliktanfälligkeit der Familiengesellschaft	177
II. Ambivalente Treuepflichtmodifikation im Konfliktfall	177
III. Pflicht zum Ausschluss eines Gesellschafters in der zerrütteten Familiengesellschaft	178
F. Die gegliederte Familiengesellschaft	178
I. Die Familiengesellschaft mit mehreren Stämmen	179
1. Treuepflichtmodifikation	179
a) Stämme ohne rechtliche Organisation	179
b) Stämme mit rechtlicher Organisation	180
2. Auswirkungen der modifizierten Treuebindung in den typischen Fallgruppen	180
a) Stämme ohne rechtliche Organisation	180
b) Stämme mit rechtlicher Organisation	181
II. Die Mehrfamiliengesellschaft	182
1. Begriffsbestimmung	182
2. Treuepflichtmodifikation	182
a) Erhöhung allgemein	182
b) Modifizierung im Einzelnen	183
aa) Die Mehrfamiliengesellschaft ohne Familienorganisation	183
bb) Die Mehrfamiliengesellschaft mit Familienorganisation	183
III. Ergebnis	184
Kapitel 7: Vertragsgestaltung	185
A. Abdingbarkeit der Treuepflicht	185
I. Abdingbarkeit der Treuepflicht allgemein	186
II. Abdingbarkeit der Treuepflicht im Einzelfall	187
B. Regelung der Treuepflicht in der Familiengesellschaft	187
I. Allgemeine Abbedingung der Treuepflicht	187
1. Ausschluss der Treuepflicht	188
2. Abschwächung der Treuepflicht	189
3. Erhöhung der Treuepflicht	189
4. Mittelbare Abbedingung	190
5. Ergebnis	190
II. Regelung des Einzelfalls	191
1. Zustimmungspflichten	192
2. Nachfolgeregelung	192
3. Ausscheiden aus der Gesellschaft	193
a) Freiwilliges Ausscheiden	193
aa) Regulatorischer Rahmen	193
(1)tBefristung der Gesellschaft	193
(2)tVerlängerungsklausel	194
(3)tVereinbarungen über den wichtigen Kündigungsgrund	195
bb) Empfehlung	195
b) Unfreiwilliges Ausscheiden, insbesondere Hinauskündigungsklauseln	196
c) Abfindungsbeschränkungen	196
d) Empfehlung	196
4. Gewinnverteilung	197
5. Wettbewerbsverbote	197
6. Krisen	197
7. Ergebnis	198
C. Regelungsstandort	198
I. Gesellschaftsvertrag	198
II. Nebenabreden	199
III. Familienverfassung	200
1. Verbreitung	200
2. Rechtliche Wirkung	200
3. Regulatorischer Rahmen	201
4. Empfehlung	202
5. Vorschlag von Schulz und Werz	202
IV. Ergebnis	203
D. Rechtsform	203
E. Ergebnis	203
Kapitel 8: Die Gesellschaft mit gebundenem Vermögen	205
A. Besonderheiten der Gesellschaft mit gebundenem Vermögen	206
B. Ähnlichkeiten zwischen der GmgV und der idealtypischen Familiengesellschaft	206
I. Gemeinsamkeiten	207
II. Unterschiede	207
III. Ergebnis	208
C. Die GmgV als Rechtsformalternative für Familiengesellschaften	208
D. Auswirkungen einer Einführung der GmgV auf die Treuepflichtwirkungen in Familiengesellschaften	209
E. Ergebnis	210
Kapitel 9: Abgleich, Zusammenfassung in Thesen und Fazit	211
A. Vergleich mit der Arbeit von Thomas Fries	211
I. Zusammenfassung von Fries’ Arbeit	211
II. Bewertung	212
1. Unzutreffende Herleitung einer Treuepflichtmodifikation	212
2. Teilweise überzeugende Ergebnisse	213
III. Ergebnis	214
B. Zusammenfassung in Thesen	214
I. Modifizierung der Treuepflicht in der idealtypischen Familiengesellschaft	214
II. Auswirkung der modifizierten Treuepflicht in den typischen Fallgruppen	215
III. Leitlinien	217
IV. Abweichungen vom Idealtypus der Familiengesellschaft	218
V. Umgang mit der modifizierten Treuepflicht	219
VI. Familiengesellschaft und GmgV	220
C. Fazit	220
Literaturverzeichnis	221
Sachwortverzeichnis	230

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